2016年6月24日國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )和財政部聯(lián)合發(fā)布了《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》(下稱(chēng)“《辦法》”)。在中國市場(chǎng)環(huán)境下，任何一個(gè)PE基金從設立、投資到退出都有可能受到國資的監管。那么，《辦法》會(huì )對PE基金行業(yè)造成哪些重大影響?就此問(wèn)題，我們在初步研讀《辦法》的前提下，結合我們的相關(guān)工作經(jīng)驗，簡(jiǎn)單分析如下：企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法

 

　　01、國有企業(yè)定義的進(jìn)一步明確將導致基金架構的調整

 

　　作為中國經(jīng)濟的重要主體，國有企業(yè)在PE基金行業(yè)具有舉足輕重的地位。除了作為各個(gè)基金的LP，很多國有企業(yè)更傾向于主動(dòng)管理基金，出任基金的GP。根據2006年8月27日修訂的《合伙企業(yè)法》第三條，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì )團體不得成為普通合伙人。我們理解，國有企業(yè)在設立有限合伙架構私募基金時(shí)碰到的首要問(wèn)題就是如何在《合伙企業(yè)法》范疇下設計基金架構。

　　《合伙企業(yè)法》并未對其第三條中的“國有企業(yè)”范圍作出明確定義。在《辦法》發(fā)布之前，中國法下對于“國有企業(yè)”也沒(méi)有一個(gè)權威而清晰的定義，不同的部門(mén)有不同的解釋。其中，各地工商局對于“國有企業(yè)”概念認識也存在不一致，但根據我們實(shí)務(wù)經(jīng)驗，國有控股公司作為GP注冊有限合伙企業(yè)很多都能通過(guò)工商局的審核。其原因在于，前述工商局將“國有企業(yè)”一般界定為“全民所有制企業(yè)”。

　　根據麥趣爾集團股份有限公司(下稱(chēng)“麥趣爾”)的招股說(shuō)明書(shū)，華融渝富基業(yè)(天津)股權投資合伙企業(yè)(有限合伙)(下稱(chēng)“華融渝富”)是上市公司麥趣爾的股東。華融渝富完全受普通合伙人華融渝富股權投資基金管理有限公司(下稱(chēng)“華融渝富管理公司”)的控制和管理。中國華融資產(chǎn)管理公司(下稱(chēng)“華融”)持有華融渝富管理公司70%的股權，重慶渝富資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理集團有限公司(下稱(chēng)“重慶渝富”)持有華融渝富管理公司30%的股權。根據我們從網(wǎng)絡(luò )公開(kāi)資料的查詢(xún)，華融資產(chǎn)的股權結構為：財政部持股98.06%，中國人壽保險(集團)公司(根據工商總局查詢(xún)信息，中國人壽保險(集團)公司為國有獨資公司)持股1.94%。重慶渝富為重慶市人民政府批準組建的國有獨資公司。

　　根據該案例，無(wú)論是工商注冊以及后續投資的企業(yè)在IPO審核中，100%國有股權的GP并未成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

　　《辦法》首次對“國有企業(yè)”進(jìn)行了權威性定義，其第四條規定，國有企業(yè)是指政府部門(mén)、機構、事業(yè)單位出資設立的國有獨資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè)。

　　因此，在《辦法》實(shí)施之后，類(lèi)似華融渝富架構的GP可能需要調整其架構，否則很有可能被認定為觸發(fā)《合伙企業(yè)法》第三條。

 

　　02、產(chǎn)權轉讓中可能出現門(mén)口的野蠻人

 

　　根據《辦法》第十四條， 產(chǎn)權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設資格條件相關(guān)內容應當在信息披露前報同級國資監管機構備案，國資監管機構在5個(gè)工作日內未反饋意見(jiàn)的視為同意。

 

　　此前，在涉及國有產(chǎn)權轉讓的交易中，確實(shí)有通過(guò)量身定做條件而使得僅有收購方或僅有少數投資者可以滿(mǎn)足而最終實(shí)現定向轉讓。在《辦法》實(shí)施后，無(wú)疑這種簡(jiǎn)單粗暴的方法將不再有效。

 

　　我們預測，這個(gè)條款后續將造成兩個(gè)影響。其一，會(huì )有更多“門(mén)口的野蠻人”在國有產(chǎn)權轉讓中不請而至，有可能一個(gè)機構參與交易談判很久但是最終目標產(chǎn)權反被第三方獲得，事實(shí)上這對于國資的增值保值倒是好事，至少從另外一個(gè)角度發(fā)現了國有產(chǎn)權的價(jià)值。從寶萬(wàn)之爭中我們可以得到啟示，那就是公司治理特別是章程約定的重要性。如果為了避免“門(mén)口的野蠻人”導致的不利后果，公司更應該考慮的是如何完善內部治理架構。其二，對于PE基金而言，這個(gè)條款事實(shí)上是增加了投資優(yōu)質(zhì)公司的機會(huì )。我們預計會(huì )有專(zhuān)門(mén)的基金專(zhuān)門(mén)潛伏在各個(gè)交易所等待他們中意的機會(huì )。

 

　　03、如何設計交易架構從而可以非公開(kāi)協(xié)議方式增資

 

　　《辦法》確定了國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)增資須通過(guò)產(chǎn)權交易機構網(wǎng)站對外披露信息公開(kāi)征集投

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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