企業(yè)與工之間形成的債務(wù)問(wèn)題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實(shí)為借貸，內部債券等等，這些問(wèn)題務(wù)必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導致刑事犯罪的發(fā)生。

 

　　三、土地、房產(chǎn)問(wèn)題

 

　　公司收購，一般都是收購方看中了目標公司的土地、房產(chǎn)等重大財產(chǎn)，或者是看中了目標公司的許可證、資質(zhì)證等經(jīng)營(yíng)許可手續，否則不會(huì )收購。經(jīng)常會(huì )遇到目標公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負數，但收購方竟愿意出高價(jià)收購的情形，其用意就在于此。通過(guò)股權收購的方式，收購方節省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營(yíng)業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)收購需要支付的巨額稅費，同時(shí)也便于目標公司的順利交接。

 

　　土地和房產(chǎn)一般遵循的是“房地一體”的原則，即房產(chǎn)證與土地使用權證登記的是同一人。但實(shí)務(wù)中往往出現“房地分離”的情形。“房地分離”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現狀的方式。

 

　　還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。

 

　　以上土地均系國有土地，而農村集體建設用地是公司收購中另外一個(gè)棘手的問(wèn)題。根據《土地管理法》第六十三條的規定：“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業(yè)建設;但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權依法發(fā)生轉移的除外”。也就是說(shuō)，除了因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權發(fā)生轉移之外，農村集體建設用地不得對外出租，不得流轉。其原因在于，農村的建設用地系無(wú)償劃撥取得，在沒(méi)有依法征為國有建設用地的情況下，是不能對外流轉獲取收益的。該法第八十五條特別指出：“中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本法;法律另有規定的，從其規定”。但實(shí)踐中，為了節省成本，私營(yíng)生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農村集體建設用地，有的甚至不是建設用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長(cháng)。

 

　　租地期限超過(guò)二十年的問(wèn)題，一般采取兩種方式解決。第一種，采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合同，即以“20+20+10”的方式解決。第二種，采取聯(lián)營(yíng)的方式，即農村集體經(jīng)濟組織與目標企業(yè)簽訂聯(lián)營(yíng)合同，目標企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營(yíng)費。第二種方式對于非上市企業(yè)，可以采取，但對于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對土地的使用有嚴格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。

 

　　最近幾年，煤炭經(jīng)營(yíng)許可證、藥品經(jīng)營(yíng)許可證、網(wǎng)吧經(jīng)營(yíng)許可證等經(jīng)營(yíng)許可證特別難以獲得審批，而通過(guò)收購股權的方式，順利達到了收購方的預期目的。

 

　　四、股權收購價(jià)格

 

　　股權收購款的支付價(jià)格，有平價(jià)、低價(jià)、溢價(jià)以及零價(jià)格轉讓。實(shí)務(wù)中，個(gè)別工商登記機關(guān)對股權轉讓價(jià)格不干涉，聽(tīng)憑轉讓雙方的真實(shí)意思。但大多數工商登記機關(guān)均以“注冊資本非經(jīng)法定程序，不得增加或減少”為由，要求平價(jià)轉讓?zhuān)�否則不予辦理變更登記手續。為解決此種難題，實(shí)務(wù)中，一般會(huì )制作兩份股權收購協(xié)議，工商登記機關(guān)一份，股東自己留一份。提交給工商登記機關(guān)的是平價(jià)轉讓?zhuān)�股東自己留的是低價(jià)或溢價(jià)，甚至零價(jià)。不過(guò)，提交給工商登記機關(guān)的協(xié)議上，一般會(huì )寫(xiě)上這樣一句話(huà)，以做好兩份協(xié)議的銜接：“此份股權收購協(xié)議，僅為辦理工商登記所用。在股權收購過(guò)程中，雙方可達成補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議不一致的，以補充協(xié)議為準”，工商登記機關(guān)對此特約條款，一般不作干涉。股東自己留存的股權收購協(xié)議中，也會(huì )在“鑒于條款”中列明：“本股權收購協(xié)議系提交給工商登記機關(guān)的股權收購協(xié)議的補充協(xié)議，兩者不一致的，以本協(xié)議為準”。

 

　　上述兩份“陰陽(yáng)”合同的法律效力如何，尚有爭議。筆者認為，對于內資收購來(lái)講，“陰”合同系當事人的真實(shí)意思表示，也未損害第三人的合法權益，盡管不具有對抗第三人的效力，但在當事人之間是有法律約束力的，不應單純以“協(xié)議未經(jīng)備案”而確定其無(wú)效。

 

　　對于外資收購來(lái)講，上述“陰”合同系無(wú)效合同。“陰”合同屬于“陽(yáng)”合同的補充協(xié)議，對股權轉讓的價(jià)格進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，違反了《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問(wèn)題的規定(一)》(法釋〔2010〕9號，2010年8月16日起施行)第二條的規定，屬于絕對無(wú)效的條款。該司法解釋第二條規定：“當事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達成的補充協(xié)議對已獲批準的合同不構成重大或實(shí)質(zhì)性變更的，人民法院不應以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由認定該補充協(xié)議未生效。前款規定的重大或實(shí)質(zhì)性變更包括注冊資本、公司類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、股東認繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權轉讓等”。

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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