2018年5月18日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )(“國務(wù)院國資委”)、財政部、中國證券監督管理委員會(huì )(“證監會(huì )”)聯(lián)合發(fā)布了《上市公司國有股權監督管理辦法》(國資委財政部證監會(huì )令第36號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“36號令”)，將于2018年7月1日起施行。

 

　　2016年6月24日由國務(wù)院國資委、財政部發(fā)布實(shí)施的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》(國資委、財政部令第32號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“32號令”)在非上市國有及國有控股、國有實(shí)際控制企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的監督管理、審核批準、具體交易流程等方面均作出了較為全面、清晰、完整的規范。而本次36號令的出臺，進(jìn)一步整合、補充、完善了我國目前關(guān)于上市公司國有股權的監督管理，待其正式生效后，將與32號令共同構成基本覆蓋上市公司國有股權與非上市公司國有產(chǎn)權的較為完整的企業(yè)國有資產(chǎn)交易監管制度體系，在規范企業(yè)國有資產(chǎn)運作、優(yōu)化國有資源配置、促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值、防止國有資產(chǎn)流失等方面將發(fā)揮重要作用。

 

　　2016年6月24日由國務(wù)院國資委、財政部發(fā)布實(shí)施的《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》(國資委、財政部令第32號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“32號令”)在非上市國有及國有控股、國有實(shí)際控制企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的監督管理、審核批準、具體交易流程等方面均作出了較為全面、清晰、完整的規范。而本次36號令的出臺，進(jìn)一步整合、補充、完善了我國目前關(guān)于上市公司國有股權的監督管理，待其正式生效后，將與32號令共同構成基本覆蓋上市公司國有股權與非上市公司國有產(chǎn)權的較為完整的企業(yè)國有資產(chǎn)交易監管制度體系，在規范企業(yè)國有資產(chǎn)運作、優(yōu)化國有資源配置、促進(jìn)國有資產(chǎn)保值增值、防止國有資產(chǎn)流失等方面將發(fā)揮重要作用。

 

　　此前國務(wù)院國資委、證監會(huì )于2007年發(fā)布的《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國資委證監會(huì )令第19號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“19號令”)將同時(shí)在36號令正式實(shí)施之日起廢止。相較于19號令而言，本次出臺的36號令有如下幾大亮點(diǎn)之處：

 

　　一、36號令是貫徹黨的十九大關(guān)于全面深化改革部署的重要措施

 

　　2007年出臺的19號令由國務(wù)院國資委、證監會(huì )兩個(gè)部門(mén)報經(jīng)國務(wù)院同意后公布實(shí)施，而本次36號令是由國務(wù)院國資委、財政部、證監會(huì )三個(gè)部門(mén)報經(jīng)中央全面深化改革領(lǐng)導小組同意后發(fā)布實(shí)施的。這充分表明了36號令是深入貫徹黨的十九大精神，全面深化改革部署的重要措施，是落實(shí)2015年《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見(jiàn)》等文件要求，在提高國有資本效率，完善產(chǎn)權清晰、權責明確、政企分開(kāi)、管理科學(xué)的現代企業(yè)制度，完善國有資產(chǎn)監管體制，防止國有資產(chǎn)流失，做強做優(yōu)做大國有企業(yè)，不斷增強國有經(jīng)濟活力、控制力、影響力、抗風(fēng)險能力等方面具有重大意義。

 

　　二、集中整合、補充完善部門(mén)規章、規范性文件，統一上市公司國有股權變動(dòng)行為

 

　　國務(wù)院國資委、證監會(huì )于2007年出臺的19號令規范的僅是國有股東轉讓所持上市公司股份的行為，顯然無(wú)法囊括上市公司國有股權變動(dòng)的其他情形。其后，國務(wù)院國資委又發(fā)布了《關(guān)于規范國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)產(chǎn)權[2009]124號】和《關(guān)于規范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關(guān)事項的通知》【國資發(fā)產(chǎn)權〔2009〕125號】等規范性文件，對國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組、上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券等國有股權變動(dòng)行為進(jìn)行規范。

 

　　本次36號令的出臺將分散在各部門(mén)規章、規范性文件中的國有股權變動(dòng)行為進(jìn)行整合并進(jìn)一步補充完善，將上市公司國有股權變動(dòng)行為定義為上市公司國有股權持股主體、數量或比例等發(fā)生變化的行為，具體包括：

 

　　1、國有股東所持上市公司股份通過(guò)證券交易系統轉讓、公開(kāi)征集轉讓、非公開(kāi)協(xié)議轉讓、無(wú)償劃轉、間接轉讓、國有股東發(fā)行可交換公司債券;

　　2、國有股東受讓上市公司股份(主要包括國有股東通過(guò)證券交易系統增持、協(xié)議受讓、間接受讓、要約收購上市公司股份和認購上市公司發(fā)行股票);

　　3、國有股東所控股上市公司吸收合并、發(fā)行證券;

　　4、國有股東與上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組等行為。

 

　　三、明確國有股東的認定標準

 

　　此前19號令對于國有股東“持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構、部門(mén)、事業(yè)單位等”的定義較為含糊，在實(shí)務(wù)認定中產(chǎn)生了較大爭議。而本次36號令對國有股東作出了進(jìn)一步明確、清晰的認定標準：

 

　　符合以下情形之一，其證券賬戶(hù)標注為“SS”的的企業(yè)和單位，認定為國有股東：

 

　　1、政府部門(mén)、機構、事業(yè)單位、境內國有獨資或全資企業(yè);

　　2、上述1所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過(guò)50%，或合計持股比例超過(guò)50%，且其中之一為第一大股東的境內企業(yè);

　　3、上述2中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內獨資或全資企業(yè)。

 

　　四、監管職權下放，實(shí)行分級監管

 

　　此前，國有股東轉讓上市公司股份的審核工作統一由國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構負責;本次36號令將上市公司國有股權變動(dòng)的監管職權進(jìn)行下放，由省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構負責。此外，省級國有資產(chǎn)監督管理機構報經(jīng)省級人民政府同意，還可將地市級以下有關(guān)上市公司國有股權變動(dòng)的監督管理交由地市級國有資產(chǎn)監督管理機構負責。

 

　　之前，上市公司股份轉讓對國民經(jīng)濟關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域和國有經(jīng)濟布局與結構有重大影響的，須由國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構報國務(wù)院批準;本次36號令規定了上市公司國有股權變動(dòng)涉及政府社會(huì )公共管理事項的，依法報政府有關(guān)部門(mén)審核即可，同時(shí)若受讓方為境外投資者，應當符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄或負面清單管理的要求以及外商投資安全審查的規定。

 

　　五、管理權限下放，新增國家出資企業(yè)管理事項

 

　　為進(jìn)一步提高監管效能，提升國有資本配置和運營(yíng)效率，36號令將企業(yè)內部事項，以及一定比例或數量范圍內的公開(kāi)征集轉讓、發(fā)行證券等部分事項的管理權限下放，交由國家出資企業(yè)負責。國家出資企業(yè)具體負責管理如下事項：

 

　　1、國有股東通過(guò)證券交易系統轉讓所持上市公司股份，未達到36號令第十二條規定的比例或數量的事項;

　　2、國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團內部進(jìn)行的無(wú)償劃轉、非公開(kāi)協(xié)議轉讓事項;

　　3、國有控股股東所持上市公司股份公開(kāi)征集轉讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導致其持股比例低于合理持股比例的事項;國有參股股東所持上市公司股份公開(kāi)征集轉讓、發(fā)行可交換公司債券事項;

　　4、國有股東通過(guò)證券交易系統增持、協(xié)議受讓、認購上市公司發(fā)行股票等未導致上市公司控股權轉移的事項;

　　5、國有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國證監會(huì )規定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項。

 

　　六、放管結合，國資監管機構通過(guò)信息化手段加強事后監管

 

　　36號令新增了國有資產(chǎn)監督管理機構通過(guò)上市公司國有股權管理信息系統對上市公司國有股權變動(dòng)實(shí)施統一監管的規定。國家出資企業(yè)應通過(guò)管理信息系統，及時(shí)、完整、準確將所持上市公司股份變動(dòng)情況報送國有資產(chǎn)監督管理機構。其中，按規定由國家出資企業(yè)審核批準的變動(dòng)事項須通過(guò)管理信息系統作備案管理，并取得統一編號的備案表。管理信息系統出具的統一編號的備案表也會(huì )成為辦理上市公司股份過(guò)戶(hù)登記手續的必備文件之一。

 

　　七、公開(kāi)征集受讓方不得設定指向性或違反公平競爭的資格條件

 

　　此前19號令規定，受讓國有股東所持上市公司股份后擁有上市公司實(shí)際控制權的，受讓方應為法人，且應當具備以下條件：

 

　　1、受讓方或其實(shí)際控制人設立三年以上，最近兩年連續盈利且無(wú)重大違法違規行為;

　　2、具有明晰的經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰略;

　　3、具有促進(jìn)上市公司持續發(fā)展和改善上市公司法人治理結構的能力。

 

　　而本次36號令明確規定了，公開(kāi)征集信息對受讓方的資格條件不得設定指向性或違反公平競爭要求的條款，這也與32號令中關(guān)于“產(chǎn)權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則”遙相呼應。

 

　　綜上，本次辦法的頒布強化了對上市公司國有股權變動(dòng)行為的規范。此外，根據辦法的要求在上市公司國有股權流轉過(guò)程中應借助財務(wù)顧問(wèn)、律師事務(wù)所的獨立性、專(zhuān)業(yè)性，對相關(guān)主體進(jìn)行盡職調查，為上市公司國有股權流轉過(guò)程發(fā)表法律意見(jiàn)，確保國有資產(chǎn)交易的合法性、合規性。本次辦法的頒布實(shí)施有利于規范上市公司國有股權流轉行為，防止國有資產(chǎn)的流失有著(zhù)極為重的要意義。

 

　　來(lái)源：微雨法律資訊

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