中華人民共和國國家工商行政管理總局

國　家　外　匯　管　理　局
                  第42號

 國家經(jīng)濟貿易委員會(huì )主任　　李榮融

　　　　　　　　　　　     財　　　政　　部部長(cháng)　　項懷誠
　　　　　　　　　　　     國家工商行政管理總局局長(cháng)　王眾孚
　　　　　　　　　　　     國家外匯管理局局長(cháng)　郭樹(shù)清
                                      二ＯＯ二年十一月八日

 

　　現將《利用外資改組國有企業(yè)暫行規定》予以公布，自2003年1月1日起施行。

 

　　利用外資改組國有企業(yè)暫行規定

 

　　第一條 為引導和規范利用外資改組國有企業(yè)的行為，促進(jìn)國有經(jīng)濟的戰略性改組，加快國有企業(yè)建立現代企業(yè)制度的步伐，維護社會(huì )穩定，根據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》和國家有關(guān)外商投資及國有資產(chǎn)管理的法律法規規定，制定本規定。

 

　　第二條 本規定適用于利用外資將國有企業(yè)、含國有股權的公司制企業(yè)(金融企業(yè)和上市公司除外)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為(以下簡(jiǎn)稱(chēng)利用外資改組國有企業(yè))。

 

　　第三條 本規定所稱(chēng)利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：

 

　　(一)國有企業(yè)的國有產(chǎn)權持有人將全部或部分產(chǎn)權轉讓給外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個(gè)人(以下簡(jiǎn)稱(chēng)外國投資者)，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

　　(二)公司制企業(yè)的國有股權持有人將全部或部分國有股權轉讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

　　(三)國有企業(yè)的境內債權人將持有的債權轉給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè);

　　(四)國有企業(yè)或含有國有股權的公司制企業(yè)將企業(yè)的全部或主要資產(chǎn)出售給外國投資者，外國投資者以所購買(mǎi)的資產(chǎn)獨自或與出售資產(chǎn)的企業(yè)等共同設立外商投資企業(yè);

　　(五)國有企業(yè)或含國有股權的公司制企業(yè)通過(guò)增資擴股吸收外國投資者投資，將該企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

 

　　第四條 本規定第三條所述(一)、(二)、(三)、(五)項情形的國有企業(yè)和公司制企業(yè)稱(chēng)為被改組企業(yè)。國有企業(yè)的國有產(chǎn)權、公司制企業(yè)的國有股權統稱(chēng)為國有產(chǎn)權。國有產(chǎn)權持有人、國有股權持有人統稱(chēng)為國有產(chǎn)權持有人。國有產(chǎn)權持有人是指國家授權的部門(mén)或國家授權投資的機構、持有國有資本的企業(yè)及其他經(jīng)濟組織。國有產(chǎn)權持有人、轉讓債權的國有企業(yè)債權人、出售資產(chǎn)的企業(yè)統稱(chēng)為改組方。

 

　　第五條 改組方應當選擇具備下列條件的外國投資者：

 

　　(一)具有被改組企業(yè)所需的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)和技術(shù)水平;

 

　　(二)具有良好的商業(yè)信譽(yù)和管理能力;

 

　　(三)具有良好的財務(wù)狀況和經(jīng)濟實(shí)力。改組方應當要求外國投資者提出改善企業(yè)治理結構和促進(jìn)企業(yè)持續發(fā)展的重整方案，重整方案內容應當包括新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)、技術(shù)改造及相關(guān)投資計劃、加強企業(yè)管理的措施等。

 

　　第六條 利用外資改組國有企業(yè)應當遵循下列原則：

 

　　(一)遵守國家法律法規，保證國家經(jīng)濟安全;

 

　　(二)符合國家產(chǎn)業(yè)政策要求。企業(yè)(包括其直接或間接持股的企業(yè))經(jīng)營(yíng)范圍屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的，外國投資者不得參與改組;須由中方控股或相對控股的企業(yè)，改組后應當保持中方控股或相對控股地位;

 

　　(三)有利于經(jīng)濟結構調整，促進(jìn)國有資本優(yōu)化配置;

 

　　(四)注重引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗，建立規范的公司治理結構，推動(dòng)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步和產(chǎn)業(yè)升級;

 

　　(五)堅持公開(kāi)、公平、公正、誠實(shí)信用的原則，防止國有資產(chǎn)流失，不得逃廢、懸空銀行及其他債權人的債權，不得損害職工的合法權益，保護外國投資者的合法權益;

 

　　(六)促進(jìn)公平競爭，不得導致市場(chǎng)壟斷。

 

　　第七條 轉讓國有企業(yè)產(chǎn)權或國有獨資公司和兩個(gè)以上的國有企業(yè)或其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司的國有股權的，改組方應當事先征求被改組企業(yè)職工代表大會(huì )的意見(jiàn)。轉讓公司制企業(yè)國有股權，應當經(jīng)過(guò)被改組企業(yè)股東會(huì )同意。轉讓國有企業(yè)債權的，應當經(jīng)過(guò)被改組企業(yè)國有產(chǎn)權持有人同意。企業(yè)出售全部或主要資產(chǎn)的，應當事先征得企業(yè)國有產(chǎn)權持有人或股東會(huì )的同意，并通知債權人。

 

　　第八條 利用外資改組國有企業(yè)應當符合下列要求：

 

　　(一)企業(yè)改組前，國有產(chǎn)權持有人應當組織被改組企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)清查、產(chǎn)權界定、債權債務(wù)清理，聘請具備資格的中介機構進(jìn)行財務(wù)審計，按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國務(wù)院令第91號)、《國有資產(chǎn)評估管理若干問(wèn)題的規定》(財政部令第14號)等有關(guān)規定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估結果按照規定核準或備案后，作為確定國有產(chǎn)權、資產(chǎn)價(jià)格的依據。

 

　　(二)改組后企業(yè)控制權轉移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應當制定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會(huì )審議通過(guò)。被改組企業(yè)應當以現有資產(chǎn)清償拖欠職工的工資、未退還的集資款、欠繳的社會(huì )保險費等各項費用。被改組企業(yè)與職工實(shí)行雙向選擇。對留用職工要依法重新簽訂或變更勞動(dòng)合同。對解除勞動(dòng)合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金，對移交社會(huì )保險機構的職工要依法一次性繳足社會(huì )保險費，所需資金從改組前被改組企業(yè)凈資產(chǎn)抵扣，或從國有產(chǎn)權持有人轉讓國有產(chǎn)權收益中優(yōu)先支付。

 

　　(三)以出售資產(chǎn)方式進(jìn)行改組的，企業(yè)債權債務(wù)仍由原企業(yè)承繼;以其他方式改組的，企業(yè)債權債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼。轉讓已抵押或質(zhì)押的國有產(chǎn)權、資產(chǎn)的，應當符合《中華人民共和國擔保法》的有關(guān)規定。債務(wù)承繼人應當與債權人簽訂相關(guān)的債權債務(wù)處置協(xié)議。

 

　　(四)改組方應當公開(kāi)發(fā)布改組信息，廣泛地征集外國投資者，對外國投資者的資質(zhì)、信譽(yù)、財務(wù)狀況、管理能力、付款保障、經(jīng)營(yíng)者素質(zhì)等進(jìn)行調查。優(yōu)先選擇能帶來(lái)先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗、產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)度高的中長(cháng)期投資者。改組方和外國投資者應當應對方的合理要求，如實(shí)、詳盡地提供有關(guān)信息資料，不得有誤導和欺詐行為，并承擔相應保密義務(wù)。

 

　　(五)企業(yè)改組以轉讓國有產(chǎn)權或出售資產(chǎn)方式進(jìn)行的，改組方應當優(yōu)先采用公開(kāi)競價(jià)方式確定外國投資者及轉讓價(jià)格。采用公開(kāi)競價(jià)方式轉讓?zhuān)瑧�當依法履行有關(guān)手續，并將擬轉讓國有產(chǎn)權或擬出售資產(chǎn)的相關(guān)情況予以公告。采取協(xié)議轉讓的，也應當公開(kāi)運作。不論采取何種轉讓方式，改組方與外國投資者均應當按照國家有關(guān)規定和本規定簽訂轉讓協(xié)議。轉讓協(xié)議內容應當主要包括轉讓國有產(chǎn)權的基本情況、職工安置、債權債務(wù)處置、轉讓比例、轉讓價(jià)格、付款方式及付款條件、產(chǎn)權交割事項以及企業(yè)重整等條款。

 

　　第九條 利用外資改組國有企業(yè)應當按下列程序辦理：

 

　　(一)改組方(兩個(gè)以上的改組方應當確定一個(gè)改組方)應當向同級經(jīng)濟貿易主管部門(mén)提出改組申請。改組申請材料應當附可行性研究報告、改組方和被改組企業(yè)的情況、外國投資者的情況(包括經(jīng)注冊會(huì )計師審計的最近三年的財務(wù)報告和在中國境內擁有實(shí)際控制權的同行業(yè)企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)占有率)、改組方案(包括職工安置、債權債務(wù)處置和企業(yè)重整方案)、改組后的企業(yè)(包括其直接或間接持股的企業(yè))的經(jīng)營(yíng)范圍和股權結構等文件。接受申請的經(jīng)濟貿易主管部門(mén)應當依照《指導外商投資方向規定》的權限和有關(guān)法律法規進(jìn)行審核。中央企業(yè)及其全資或具有控制權的企業(yè)進(jìn)行改組的、被改組企業(yè)直接或間接持有上市公司股權的、改組后的企業(yè)資產(chǎn)總額不低于3000萬(wàn)美元的，由國務(wù)院經(jīng)濟貿易主管部門(mén)審核;對可能導致市場(chǎng)壟斷、妨礙公平競爭的，在審核前組織聽(tīng)證。經(jīng)濟貿易主管部門(mén)在收到改組申請材料后45天內應當做出是否同意的批復;需要聽(tīng)證的，在3個(gè)月內做出是否同意的批復。國家對被改組企業(yè)及其直接或間接持股的企業(yè)所屬行業(yè)利用外資以及上市公司國有股權持有人因產(chǎn)權變動(dòng)引起所持國有股性質(zhì)發(fā)生變化另有規定的，依照其規定。

 

　　(二)改組方和外國投資者簽訂的轉讓協(xié)議應當按照財政部《關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法〉的通知》(財企[2001]325號)的有關(guān)規定報批。轉讓協(xié)議經(jīng)批準后生效。轉讓協(xié)議應當附國有產(chǎn)權登記證、被改組企業(yè)的審計及資產(chǎn)評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權債務(wù)協(xié)議、企業(yè)重整方案、改組方及被改組企業(yè)的有關(guān)決議、被改組企業(yè)職工代表大會(huì )的意見(jiàn)或決議等文件。

 

　　(三)改組方或被改組企業(yè)應當憑改組申請和轉讓協(xié)議的批準文件依法辦理外商投資企業(yè)的審批手續;改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規定辦理。

 

　　(四)改組后的企業(yè)或投資者應當持本條(一)、(三)項的批準文件按照登記管理法規規定向具有外商投資企業(yè)登記權的原登記機關(guān)或住所地具有外商投資企業(yè)登記權的登記機關(guān)辦理登記手續;改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規定辦理。

 

　　(五)改組方應當憑改組申請和轉讓協(xié)議的批準文件、外資外匯登記證明及有關(guān)文件，按照有關(guān)規定辦理國有產(chǎn)權交割手續和權屬變更登記手續，并委托注冊會(huì )計師依法出具驗資報告。改組后的企業(yè)用地原為國有劃撥土地的，應當依法辦理土地使用權審批和出讓手續。

　　(六)改組方轉讓國有產(chǎn)權、債權或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉讓協(xié)議的批準文件及有關(guān)文件報外匯管理部門(mén)批準后結匯。被改組企業(yè)通過(guò)增資擴股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門(mén)批準，可以開(kāi)立外匯資本金帳戶(hù)保留外國投資者投入的外匯資金。

 

　　(七)限額以下由地方經(jīng)濟貿易主管部門(mén)和財政主管部門(mén)審批的涉及國家重點(diǎn)企業(yè)、國家批準的債轉股企業(yè)和屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類(lèi)產(chǎn)業(yè)的企業(yè)的改組申請、轉讓協(xié)議及其批準文件，應當分別報國務(wù)院經(jīng)濟貿易主管部門(mén)、國務(wù)院財政主管部門(mén)備案。

 

　　第十條 外國投資者應當以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權益支付轉讓價(jià)款或出資。經(jīng)外匯管理部門(mén)批準，也可以用在中國境內投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財產(chǎn)權益支付轉讓價(jià)款或出資。上述其他合法財產(chǎn)權益包括：

 

　　(一)外國投資者來(lái)源于中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權轉讓、先行回收投資、減資等所得的財產(chǎn);

 

　　(二)外國投資者收購國有企業(yè)或含國有股權的公司制企業(yè)的國有產(chǎn)權或資產(chǎn);

 

　　(三)外國投資者收購國有企業(yè)的債權人的債權;

 

　　(四)法律法規規定的其他出資方式。注冊會(huì )計師在為外國投資者辦理驗資時(shí)，應當按照財政部、國家外匯管理局《關(guān)于進(jìn)一步加強外商投資企業(yè)驗資工作和健全外資外匯登記制度的通知》(財會(huì )[2002]1017號)的規定履行驗資程序、出具驗資報告。

 

　　第十一條 以轉讓方式進(jìn)行改組的，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)之日起3個(gè)月內支付全部?jì)r(jià)款。確有困難的，應當在營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)之日起6個(gè)月內支付價(jià)款總額的60%以上，其余款項應當依法提供擔保，在一年內付清。

 

　　第十二條 國有產(chǎn)權轉讓后企業(yè)控制權轉移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)出售給外國投資者的，在外國投資者付清全部?jì)r(jià)款前，改組方有權了解、監督改組后的企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及財務(wù)狀況，外國投資者和改組后的企業(yè)應當給予相應的便利。外國投資者在以收購的資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)之前，不得以上述資產(chǎn)開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

 

　　第十三條 國有產(chǎn)權、資產(chǎn)轉讓收益由改組方收取，按照國務(wù)院財政主管部門(mén)有關(guān)規定管理和使用。

 

　　第十四條 外國投資者從改組后的企業(yè)分得的凈利潤、股權轉讓所得收入、企業(yè)經(jīng)營(yíng)期滿(mǎn)或終止時(shí)分得的資金以及其他合法收入，可以依法匯出境外。經(jīng)外匯管理部門(mén)批準，也可以用于境內再投資。

 

　　第十五條 在利用外資改組國有企業(yè)過(guò)程中，稅收政策按照國家有關(guān)稅收的法律、行政法規的規定執行，收費政策按照國家計委、國家經(jīng)貿委、監察部、財政部、審計署、國務(wù)院糾風(fēng)辦《關(guān)于對企業(yè)實(shí)施改革改組改造過(guò)程中的有關(guān)收費實(shí)行減免的通知》(計價(jià)費[1998]1077號)的規定執行。

 

　　第十六條 改組方和被改組企業(yè)人員超越權限、玩忽職守或與外國投資者私下串通、貪污受賄，損害國家、債權人和職工合法權益的，由有關(guān)部門(mén)依法給予行政處罰和處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

 

　　第十七條 負責審批的政府機關(guān)工作人員違反本規定，擅自批準或在審批中以權謀私，損害國家、債權人和職工合法權益的，由有關(guān)部門(mén)按干部管理權限，追究直接責任者和主管人員的行政責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

 

　　第十八條 香港特別行政區、澳門(mén)特別行政區、臺灣地區的投資者和已設立的外商投資企業(yè)參與國有企業(yè)改組的，參照本規定執行。

 

　　第十九條 本規定由國家經(jīng)濟貿易委員會(huì )、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局負責解釋。

 

　　第二十條 本規定自2003年1月1日起施行。

 

　   二〇〇二年十一月八日

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)