在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新三板”)掛牌的公司通過(guò)定向發(fā)行來(lái)進(jìn)行吸收新股東、增加公司注冊資本、提高公司股價(jià)、提升公司品牌，有關(guān)于掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行，現有的法律法規做了系統的規定。

 

　　涉及到國有資產(chǎn)，國有控股的掛牌公司的進(jìn)行定向發(fā)行過(guò)程所涉及的有關(guān)國有資產(chǎn)的部分，在現有的《非上市公眾公司監督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統股票發(fā)行業(yè)務(wù)細則(試行)》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統投資者適當性管理細則(試行)》等新三板定向發(fā)行的規定中尚未做出明確的規定。

 

　　本文通過(guò)對國有控股的掛牌公司在定向發(fā)行時(shí)，需要注意的幾點(diǎn)進(jìn)行探討：

 

　　一、國有控股的掛牌公司定向發(fā)行，是否需要核準或備案?

 

　　對于國有控股的掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行是否需要取得相關(guān)主管部門(mén)的批準，根據《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規定：

 

　　第十二條：履行出資人職責的機構代表本級人民政府對國家出資企業(yè)依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等出資人權利。履行出資人職責的機構依照法律、行政法規的規定，制定或者參與制定國家出資企業(yè)的章程。履行出資人職責的機構對法律、行政法規和本級人民政府規定須經(jīng)本級人民政府批準的履行出資人職責的重大事項，應當報請本級人民政府批準。

 

　　第十三條：履行出資人職責的機構委派的股東代表參加國有資本控股公司、國有資本參股公司召開(kāi)的股東會(huì )會(huì )議、股東大會(huì )會(huì )議，應當按照委派機構的指示提出提案、發(fā)表意見(jiàn)、行使表決權，并將其履行職責的情況和結果及時(shí)報告委派機構。

 

　　由此可見(jiàn)，公司通過(guò)定向發(fā)行增加公司注冊資本屬于公司重大事項，掛牌公司定向發(fā)行時(shí)，應該取得主管部門(mén)審批。

 

　　另外，我們可以看看主板《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》的規定：

 

　　第三十八條規定：國有股東所持上市公司股份間接轉讓的，國有股東應在產(chǎn)權轉讓或增資擴股方案實(shí)施前(其中，國有股東國有產(chǎn)權轉讓的，應在辦理產(chǎn)權轉讓鑒證前;國有股東增資擴股的，應在公司工商登記前)，由國有股東逐級報國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構審核批準。

 

　　由此可見(jiàn)，主板上市公司對于國有股東參與增資擴股前，取得國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構審核批準。雖然證監會(huì )未就新三板掛牌公司作出明確規定，但是參照上述法條，我們認為在進(jìn)行定向發(fā)行前，為避免程序瑕疵，掛牌公司需要取得相關(guān)資產(chǎn)主管機構的審批。

 

　　二、國有控股的掛牌公司定向發(fā)行，如何定價(jià)，是否需要需要對國有資產(chǎn)進(jìn)行評估?

 

　　定向發(fā)行的價(jià)格的確定依據在涉及到國有資產(chǎn)時(shí)需要格外謹慎，價(jià)格的確定依據需要以評估值確定，評估結果是否需要備案這些問(wèn)題現有法律法規作出了如下規定：

 

　　《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》

 

　　第四十七條：國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規以及企業(yè)章程規定應當進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應當按照規定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。

 

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》

 

　　第六條：企業(yè)有下列行為之一的，應當對相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(三)合并、分立、破產(chǎn)、解散;(四)非上市公司國有股東股權比例變動(dòng);(五)產(chǎn)權轉讓;(六)資產(chǎn)轉讓、置換;(七)整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位;(八)以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù);(九)資產(chǎn)涉訟;(十)收購非國有單位的資產(chǎn);(十一)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資;(十二)接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債;(十三)法律、行政法規規定的其他需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的事項。

 

　　《國有資產(chǎn)評估管理辦法》

 

　　第三條：國有資產(chǎn)占有單位(以下簡(jiǎn)稱(chēng)占有單位)有下列情形之一的，應當進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)資產(chǎn)拍賣(mài)、轉讓;(二)企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營(yíng)、股份經(jīng)營(yíng);(三)與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個(gè)人開(kāi)辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)或者中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè);(四)企業(yè)清算;(五)依照國家有關(guān)規定需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

 

　　第四條：占有單位有下列情形之一，當事人認為需要的，可以進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)資產(chǎn)抵押及其他擔保;(二)企業(yè)租賃;(三)需要進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形。

 

　　《國有資產(chǎn)評估若干問(wèn)題管理的規定》

 

　　第三條：占有單位有下列行為之一的，應當對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)整體或部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(三)合并、分立、清算;(四)除上市公司以外的原股東股權比例變動(dòng);(五)除上市公司以外的整體或者部分產(chǎn)權(股權)轉讓。

 

　　第四條：占有單位有下列行為之一的，可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)經(jīng)各級人民政府及其授權部門(mén)批準，對整體企業(yè)或者部分資產(chǎn)實(shí)施無(wú)償劃轉;(二)國有獨資企業(yè)、行政事業(yè)單位下屬的獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)劃轉、置換和轉讓。

 

　　根據上述規定可以看出，涉及到非上市公司國有股東股權比例變動(dòng)、原股東股權比例變動(dòng)都需要進(jìn)行評估、履行備案程序。

 

　　那么什么樣的情況屬于股權比例變動(dòng)的情況?我們可以參考《深圳市屬企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理操作指南》中做出了解答：

 

　　“非上市公司原股東股權比例變動(dòng)的情形有哪些?需要對那些資產(chǎn)進(jìn)行評估?

 

　　非上市公司原股東股權比例變動(dòng)的情形主要是指增資擴股，一般包括國有控股及參股有限責任公司、股份有限公司以及中外合資合作企業(yè)吸收新股東入股，以及上述公司、企業(yè)原股東改變原出資比例的增資擴股等。涉及上市公司國有股東股權比例變動(dòng)的，按照有關(guān)規定執行。

 

　　企業(yè)原股東股權比例變動(dòng)時(shí)，需要對企業(yè)的整體資產(chǎn)進(jìn)行評估;如果原股東或新吸收的股東以非貨幣資產(chǎn)增資或出資的，對其追加投資或出資的資產(chǎn)應進(jìn)行評估。

 

　　對于企業(yè)原股東同比例增資擴股的，無(wú)需對企業(yè)整體資產(chǎn)進(jìn)行評估，只需對其股東增資新投入的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估。”

 

　　那么掛牌公司通過(guò)定向發(fā)行的進(jìn)行增資配股，除非國有股東也參與增資，按照原來(lái)的股權比例進(jìn)行增資，那勢必會(huì )導致國有股東的的股權比例發(fā)生變化，同時(shí)作為發(fā)行價(jià)格的重要依據，防止定價(jià)過(guò)低導致國有資產(chǎn)的流失，應該依照相關(guān)規定委托評估機構對相應的國有資產(chǎn)進(jìn)行評估，履行相關(guān)評估備案手續。

 

　　三、履行評估及備案與公司審議程序的時(shí)間安排

 

　　那么取得相應審批、評估備案等程序在定向發(fā)行過(guò)程中該如何安排呢?對于此我們可以通過(guò)參考案例來(lái)了解一下：

 

　　金旭農發(fā)(證券代碼：830859)控股股東為湖北省糧油食品進(jìn)出口(集團)公司，實(shí)際控制人為湖北省國資委。2014年12月24日，金旭農發(fā)取得湖北省國資委下發(fā)的《省國資委關(guān)于湖北金旭農業(yè)發(fā)展股份有限公司定向增發(fā)股份方案的批復》，同意金旭農發(fā)發(fā)行股票及發(fā)行價(jià)格及募集資金用途;2014年12月30日，金旭農發(fā)召開(kāi)董事會(huì )審議并公告了《股票發(fā)行方案》;2015年1月19日，金旭農發(fā)股東大會(huì )通過(guò)《股票發(fā)行方案》等議案;2015年2月15日，湖北省商務(wù)廳做出《湖北省商務(wù)廳關(guān)于湖北金旭農業(yè)發(fā)展股份有限公司增加注冊資本的批復》，同意金旭農發(fā)進(jìn)行增資。

 

　　山大地緯(證券代碼：831688)控股股東為山東山大產(chǎn)業(yè)集團有限公司，實(shí)際控制人為山東大學(xué)。其發(fā)行采取的程序是：中銘國際資產(chǎn)評估(北京)公司以2014年12月31日為評估基準日出具了《評估報告》，該評估報告于2015年7月16日通過(guò)教育部備案，2015年5月13日，山東山大產(chǎn)業(yè)集團有限公司召開(kāi)董事會(huì )同意山大地緯股票發(fā)行方案;2015年6月10日召開(kāi)董事會(huì )審議通過(guò)并公告了《股票發(fā)行預案》，2015年6月24日，山東大學(xué)出具了《山東大學(xué)關(guān)于山大地緯軟件股份有限公司發(fā)行股票的的決定》，同意山大地緯發(fā)行股票;2015年8月13日，山大地緯召開(kāi)董事會(huì )審議并公告《股票發(fā)行方案》等議案，2015年8月28日，山大地緯股東大會(huì )通過(guò)《股票發(fā)行方案》;2015年8月31日發(fā)布《股票發(fā)行認購公告》。

 

　　結合上述規定及案例，我們制作了以下國有控股掛牌公司進(jìn)行定向發(fā)行時(shí)的流程簡(jiǎn)圖：

　　公司在確定方案之后，聘請具有資質(zhì)的評估機構對公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估以確定發(fā)行價(jià)格，在獲得相應審批前，先召開(kāi)董事會(huì )通過(guò)定向發(fā)行預案，同時(shí)將評估結果報相應的國有資產(chǎn)主管機構進(jìn)行備案及同時(shí)獲得有關(guān)本次定向發(fā)行股票的批準;待履行完相應國有資產(chǎn)審批及備案程序后，再進(jìn)行董事會(huì )、股東大會(huì )審議等程序，完成本次定向發(fā)行的全部程序。

 

　　(文章摘自2017年2月27日《天職老友匯》 作者：?jiǎn)逃?

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)