很多公司因債務(wù)問(wèn)題，無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng)，公司營(yíng)業(yè)執照被工商部門(mén)依法吊銷(xiāo)后，亦不進(jìn)行清算，久而久之，公司賬冊遺失，更是造成無(wú)法清算的境地。然而對于這些被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的公司清算義務(wù)人來(lái)說(shuō)，公司營(yíng)業(yè)執照吊銷(xiāo)之日，就是法律風(fēng)險來(lái)臨之日。也可以說(shuō)公司營(yíng)業(yè)執照吊銷(xiāo)之日，也是債權人福音到來(lái)之日。

 

　　在公司出現營(yíng)業(yè)執照被吊銷(xiāo)的情況下，《公司法》第183條、《公司法》司法解釋二第18條是債權人向清算義務(wù)人(注：有限公司的清算義務(wù)人系公司股東，而股份有限公司的清算義務(wù)人是公司董事和控股股東)主張賠償責任或連帶責任的法律基礎。今天隆安律師事務(wù)所吳取彬律師將基于上述法條，對于公司營(yíng)業(yè)執照被吊銷(xiāo)的情況下，清算義務(wù)人的法律義務(wù)及法律責任構成要件進(jìn)行詳細分析，供大家參考!

 

　　一、清算義務(wù)人的3層義務(wù)

 

　　1、及時(shí)啟動(dòng)清算義務(wù)

 

　　公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照后對公司的股東、公司的債權人以及公司員工的各種利益產(chǎn)生重大影響。公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負有公司清算義務(wù)的主體按照法律規定的方式、程序對公司的資產(chǎn)、負債、股東權益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會(huì )主體之間產(chǎn)生的權利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據的行為。因此，公司在終止之前要對各種相關(guān)利益進(jìn)行清算，將公司與相關(guān)主體之間的權利義務(wù)歸于消滅，公司清算是公司終止的必經(jīng)程序。為了避免使與公司有關(guān)的各方主體權益處于不確定狀態(tài)，公司法第183條規定公司應當在解散事由出現時(shí)清算義務(wù)人的及時(shí)清算義務(wù)，即在解散事由出現之日起15日內成立清算組，開(kāi)始清算。

 

　　2、組織和監督清算工作

 

　　啟動(dòng)清算程序只是開(kāi)始清算萬(wàn)里長(cháng)征的第一步，要使公司最終完成清算，仍有大量的具體清算工作。鑒于專(zhuān)業(yè)等方面因素的限制，公司股東一般不會(huì )自己執行具體的清算事務(wù)，而需委托專(zhuān)業(yè)的清算工作人員進(jìn)行清算。雖然清算工作人員是具體清算事務(wù)的執行者，但其并非清算義務(wù)的承擔者。而公司股東作為清算義務(wù)承擔者，為確保清算工作能正常進(jìn)行并如期完成，需對清算工作進(jìn)行組織和監督。

 

　　3、妥善保管義務(wù)

 

　　清算義務(wù)人的保管義務(wù)，分為兩層：

 

　　一是對公司財產(chǎn)負有妥善保管的義務(wù)， 對公司財產(chǎn)進(jìn)行善管可以說(shuō)是清算義務(wù)人首要義務(wù)，因為到了清算階段公司的財產(chǎn)不僅是債權人債權的一般擔保，而且還涉及對股東進(jìn)行剩余財產(chǎn)的分配;作為清算義務(wù)人在清算程序開(kāi)始前要盡到對公司財產(chǎn)的妥善保管，避免公司財產(chǎn)貶值、毀損、滅失;

 

　　二是公司的賬冊和重要文件負有妥善保管義務(wù)，公司的賬冊、重要文件記錄著(zhù)公司一切經(jīng)營(yíng)往來(lái)事項、資產(chǎn)財務(wù)狀況，一旦丟失會(huì )直接導致公司清算程序的無(wú)法進(jìn)行，因此對公司賬冊、重要文件的保管也是至關(guān)重要的。正因為如此，《公司法》司法解釋二第18條對于違反上述義務(wù)導致無(wú)法清算或財產(chǎn)貶損、滅失的清算義務(wù)人，需要承擔相應的法律責任。

 

　　二、清算義務(wù)人對公司債權人承擔的2層法律責任

 

　　根據《公司法》司法解釋二第十八條第一款、第二款的規定，清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔兩層法律責任：

 

　　1、對公司債務(wù)承擔賠償責任。

 

　　清算義務(wù)人對債權人的賠償責任系基于《公司法》司法解釋(二)第十八條第一款的規定，適用該條款規定的前提是公司依法可以進(jìn)行清算，由清算義務(wù)人承擔賠償責任的構成要件如下：

 

　　(1)清算義務(wù)人有怠于履行清算義務(wù)。

 

　　公司法規定了公司解散事由出現后15日內組織清算組進(jìn)行清算，15日也就是法定的啟動(dòng)清算期間，若清算義務(wù)人在此期間未能啟動(dòng)清算程序，應視為怠于履行清算義務(wù)。當然，在實(shí)際案例亦有清算組成立后，卻始終不進(jìn)行實(shí)質(zhì)性清算工作，比如聘請會(huì )計師事務(wù)所依法進(jìn)行審計、亦不召開(kāi)清算組會(huì )議、亦不對剩余資產(chǎn)進(jìn)行處置、處理公司未了結業(yè)務(wù)等，其實(shí)質(zhì)都是一種怠于履行清算義務(wù)的行為。實(shí)際中亦有類(lèi)似的案例予以支持(案號：(2013)魯民提字第239號)。

 

　　(2)公司財產(chǎn)存在貶值、毀損或滅失。

 

　　如何認定公司財產(chǎn)貶值、毀損或滅失，是這類(lèi)案件的難點(diǎn)，難就難在公司財產(chǎn)減少的范圍如何確定，而財產(chǎn)減少范圍的確定首先是舉證責任的承擔問(wèn)題，如果按照“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，將舉證責任分配給債權人，很顯然有失公平，也不客觀(guān)不現實(shí)。因為，相對公司清算義務(wù)人而言，公司債權人系“局外人”，不掌握清算義務(wù)人公司的主要財產(chǎn)，更不掌握其賬冊、重要文件，舉證能力較弱。而清算義務(wù)人不僅能參與公司的決策和經(jīng)營(yíng)管理，且掌握有反映公司財產(chǎn)狀況的重要文件。應根據最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第七條的規定公平、合理的分配舉證責任，應由清算義務(wù)人舉證證明怠于清算并未導致公司的財產(chǎn)貶損、毀損或滅失，否則，應承擔相應的不利后果!若清算義務(wù)人能夠證明證明其對公司造成財產(chǎn)損失的具體數額，只需在造成損失的范圍內承擔賠償責任;如不能證明，則根據推斷原則，需對債權人的全部債權承擔賠償責任。

 

　　(3)怠于履行義務(wù)與公司財產(chǎn)貶值、毀損或滅失之間存在因果關(guān)系。

 

　　公司法解釋二第十八條第一款規定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開(kāi)始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。“導致”一詞在該司法解釋中出現，也就意味著(zhù)清算義務(wù)人責任承擔的前提必須是公司財產(chǎn)的實(shí)際損失與清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)之間存在因果關(guān)系。實(shí)踐中，如果要求債權人舉證這種因果關(guān)系的存在相當困難，可以說(shuō)也是不可能完成的舉證責任，因此，筆者認為可以采取因果關(guān)系推定的方法來(lái)處理，不要求債權人對因果關(guān)系進(jìn)行舉證，只要上述第1、2項客觀(guān)存在，除非清算義務(wù)人能夠證明能夠證明公司的財產(chǎn)損失并非由于怠于清算所造成的，否則均應承擔相應的賠償責任。(隆安律師事務(wù)所 吳取彬律師)

 

　　2、對公司債務(wù)承擔連帶責任。

 

　　清算義務(wù)人對公司債權人承擔連帶責任的條件系基于《公司法》司法解釋(二)第十八條第二款的規定，適用該條款規定的前提是清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)而導致無(wú)法進(jìn)行清算，由清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔連帶責任的構成要件如下：

 

　　(1)清算義務(wù)人有怠于履行清算義務(wù)。

 

　　在第一層責任中已經(jīng)詳細闡述，不再贅述。

 

　　(2)公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無(wú)法清算。

 

　　若根據“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的證據規則，債權人很難證明公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無(wú)法清算，因為這些文件、財產(chǎn)往往都掌握在清算義務(wù)人手中。因此，在司法實(shí)踐中，只要債權人初步提供的證據證明債務(wù)人“無(wú)法清算”存在一定的可能性，比如人民法院因債務(wù)人無(wú)財產(chǎn)可供執行的終結本次執行裁定，即視為債權人對“債務(wù)人無(wú)法清算”的主張完成了初步的或行為意義上的舉證責任。而清算義務(wù)人若無(wú)法提供證據證明公司的主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等并未滅失的證據，則要承擔相應的不利后果。

 

　　(3)怠于履行清算義務(wù)與無(wú)法清算的后果之間存在因果關(guān)系

 

　　公司法第十八條第二款規定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。“因”字及“導致”一詞在該條款中承上啟下，形成明顯的因果關(guān)系，也就意味著(zhù)怠于履行清算義務(wù)與無(wú)法清算的結果存在因果關(guān)系。實(shí)踐中，如果要求債權人舉證證明這種因果關(guān)系的存在，實(shí)為不可能完成的舉證責任。因此，在司法實(shí)踐中，亦多采取舉證責任倒置原則，即清算義務(wù)人應舉證證明公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件沒(méi)有滅失與其怠于履行清算義務(wù)不具因果關(guān)系，否則應承擔不利的舉證后果。

 

　　(文章摘自2017年03月03日《法律顧問(wèn)工作室》 作者：吳取彬)

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