——以國有資產(chǎn)監管機構履行出資人職責為中心的分析
2006年1月1日，修訂后的公司法開(kāi)始實(shí)施。新公司法對于既有法律和制度規范產(chǎn)生了直接的系統性影響，也使國有企業(yè)（公司）的改革、治理與監管實(shí)踐步入了新的階段，對國有資產(chǎn)監管機構如何依法履行出資人職責，行使國有股東（代表）權利提出了更高的要求。如何以國有資產(chǎn)監管機構依法履行出資人職責為出發(fā)點(diǎn)，從制度建設的角度探索《公司法》的配套制度體系以應對新的挑戰，是我委面臨的一項重要任務(wù)。本課題正是處于這種制度和實(shí)踐變革過(guò)程中提出的研究項目。
本課題認為，新《公司法》是一部具有現代意義的中國公司法。它對公司實(shí)踐領(lǐng)域的一般性問(wèn)題作出了原則規范，為公司、股東、債權人及其他利害關(guān)系人依法行使權利、承擔義務(wù)確定了基本行為準則。但不容忽略的是：《公司法》作為民商事基本法律，盡管兼有實(shí)體性和程序性的特征，也無(wú)法窮盡所有的公司行為準則，其中一些規則的施行（如登記程序、破產(chǎn)清算程序）需要借助于其他法律、法規規范；《公司法》作為立法機構創(chuàng )設的成文制度規范，盡管具有廣闊的調整范圍，也無(wú)法涵蓋現實(shí)發(fā)展中的各種具體情形，缺漏和例外成為常例。因此，制訂相應的配套制度、樹(shù)立相關(guān)判例和商業(yè)習慣的效力等已成為解決這一困境的有效途徑。由于我國的成文法傳統和公司實(shí)踐歷史較短等因素影響，通過(guò)配套制度建設成為完善《公司法》的主要選擇。
本課題以《公司法》的配套制度研究為宏觀(guān)背景，運用制度分析和實(shí)證研究的基本方法，依據新公司法和《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》的相關(guān)規定，將國有資產(chǎn)監管機構定位于國有資產(chǎn)出資人（股東或股東代表），緊緊圍繞國有資產(chǎn)監管機構依法履行出資人職責這一中心，對完善《公司法》配套制度進(jìn)行了研究。本課題力圖通過(guò)對《公司法》的相關(guān)制度進(jìn)行檢視，結合國有企業(yè)公司化改制和國有資產(chǎn)監管機構依法履行出資人職責的實(shí)踐，從制度建設的角度探索《公司法》的配套制度體系，提出相關(guān)對策性建議，以應對我國國有企業(yè)改革和發(fā)展及國有資產(chǎn)監管實(shí)踐的挑戰。
本課題分為五個(gè)部分：（一）選題背景與研究范圍；（二）完善《公司法》配套制度的必要性；（三）《公司法》修訂后頒布的主要配套制度綜述；（四）新公司法實(shí)施中有待制訂的配套制度；（五）結論與建議。
首先，本課題從克服法典文本的局限性、推進(jìn)《公司法》的具體實(shí)施以及國資委依法履行出資人職責等方面分析、論證了制定和完善《公司法》配套制度的必要性和現實(shí)意義。
其次，經(jīng)過(guò)對全國人大常委會(huì )、國務(wù)院以及相關(guān)部委已經(jīng)制定的、與國資監管和國有企業(yè)改革相關(guān)的《公司法》配套制度建設主要成就的簡(jiǎn)要分析，本課題認為，為配合新公司法的施行，全國人大、國務(wù)院和相關(guān)部委已經(jīng)就其配套制度建設作出了大量工作，圍繞新公司法形成了一系列配套規則，對于公司法的實(shí)施起到了重要輔助作用。但是，這些配套制度中關(guān)于國有資產(chǎn)監督管理機構依法履行出資人職責方面的規定存在三個(gè)問(wèn)題：一是直接規定少。國務(wù)院有關(guān)部門(mén)制訂的配套制度多基于自身的職權范圍，涉及國有資產(chǎn)監管和國有資產(chǎn)監管機構依法履行出資人職責的內容極為稀少。二是效力位階低。我委發(fā)布的相關(guān)規定主要是規范性文件，只能起到引導作用，約束力不夠。三是有待填補的空白多。新公司法的有關(guān)規定比較原則，需要通過(guò)配套制度進(jìn)一步作出具體規范，以解決法律適用中的具體問(wèn)題。同時(shí)，新公司法對一些
國有企業(yè)改制為公司過(guò)程中的具體問(wèn)題沒(méi)有作出規定，需要通過(guò)配套制度填補該方面的空白。
再次，在上述研究的基礎上，本課題以國資委依法履行出資人職責為中心，分別從公司出資制度、“揭開(kāi)公司面紗”制度、一人公司與國有企業(yè)全資子公司、上市公司及其治理結構以及國有資產(chǎn)監管機構履行出資人職責（包括國有資產(chǎn)監管機構直接持股、國有資本經(jīng)營(yíng)預算等6個(gè)具體問(wèn)題）等多角度、多層面探討了在新公司法框架下國資監管機構行權履責所面臨的實(shí)際問(wèn)題和需要建立的多項配套制度，介紹了國務(wù)院、我委和其他部委的現實(shí)立法工作動(dòng)態(tài)，并對相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了簡(jiǎn)要分析和研究。
最后，本課題提出了完善制度體系框架的具體建議。一是密切配合全國人大和國務(wù)院做好相關(guān)立法工作，尤其要關(guān)注《國有資產(chǎn)法》等重要法律、行政法規的立法進(jìn)程，積極反映我委、中央企業(yè)和地方國有資產(chǎn)監管機構的意見(jiàn)。二是積極參與最高法院和國務(wù)院其他部門(mén)開(kāi)展的公司法配套制度建設，通過(guò)合作起草、參與研究、提供意見(jiàn)等各種途徑反映我委和中央企業(yè)的意見(jiàn)，解決中央企業(yè)改革和發(fā)展中遇到的問(wèn)題，使新公司法的配套制度成為促進(jìn)企業(yè)發(fā)展的新動(dòng)力。三是努力做好我委規章和規范性文件起草工作，既要重視部門(mén)規章的制訂工作，又要發(fā)揮規范性文件的指導功能，依法促進(jìn)中央企業(yè)改革和發(fā)展。四是充分發(fā)揮公司章程的作用，通過(guò)依法制訂公司章程，推進(jìn)國有企業(yè)公司化改制的規范性，督促現有公司積極開(kāi)展章程修訂工作，完善公司章程，實(shí)現公司章程在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中的基礎性功能。五是加強重點(diǎn)理論與實(shí)務(wù)問(wèn)題的前瞻性研究，積極開(kāi)展對國有獨資公司董事會(huì )授權、國有控股、參股股東股權行使以及職工持股等一些重要理論和實(shí)務(wù)問(wèn)題的研究，提出相應對策。（本課題由國務(wù)院國資委政策法規局承擔，2006年研究課題）
圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)
