4.企業(yè)資產(chǎn)轉讓涉及重大資產(chǎn)、金額及范圍界定問(wèn)題?

 

　　《辦法》第3條規定，企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉讓行為。第48條規定，企業(yè)一定金額以上的生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權、債權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)對外轉讓?zhuān)瑧�當按照企業(yè)內部管理制度履行相應決策程序后，在產(chǎn)權交易機構公開(kāi)進(jìn)行。

 

　　然而《辦法》對具體“重大資產(chǎn)”、“一定金額”怎么界定沒(méi)有明確，并且涉及生產(chǎn)設備、房產(chǎn)、在建工程以及土地使用權、債權、知識產(chǎn)權等資產(chǎn)對外轉讓也沒(méi)有根據實(shí)際情況具體甄別并分別類(lèi)地加以明確規范，這將會(huì )在實(shí)踐中造成較大的操作困難：1)如果全部進(jìn)場(chǎng)交易，目前的產(chǎn)權交易機構是否具備相應的條件和能力辦理相關(guān)手續?2)如果不進(jìn)場(chǎng)交易，是否存在違法并導致轉讓合同行為的法律效力問(wèn)題?

 

　　5.涉及員工持股是否應當區別對待?

 

　　《辦法》第14條規定，產(chǎn)權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則。在混合所有制改革過(guò)程中，實(shí)施員工持股制度是一個(gè)項重要內容，有利于增強企業(yè)凝聚力和員工激勵并實(shí)現企業(yè)與員工的利益共同體。實(shí)踐中員工認購企業(yè)股權的條件往往有別于其他投資主體，如果國有產(chǎn)權轉讓不考慮此因素，勢必阻礙了員工持股制度試點(diǎn)推進(jìn)，而《辦法》對此也沒(méi)有作具體明確。

 

　　此外，國有產(chǎn)權在實(shí)施轉讓過(guò)程中，還應當充分考慮有限責任公司的“人合”和“資合”因素，因此，在設置掛牌條件時(shí)，也應當充分征求其他非國有股東意見(jiàn)。

 

　　6.產(chǎn)權交易結算交割及法律責任問(wèn)題?

 

　　《辦法》第27條規定，交易價(jià)款應當以人民幣計價(jià)，通過(guò)產(chǎn)權交易機構以貨幣進(jìn)行結算。因特殊情況不能通過(guò)產(chǎn)權交易機構結算的，轉讓方應當向產(chǎn)權交易機構提供轉讓行為批準單位的書(shū)面意見(jiàn)以及受讓方付款憑證。第28條規定，交易價(jià)款原則上應當自合同生效之日起5個(gè)工作日內一次付清。金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式，付款期限不得超過(guò)1年。第30條規定，產(chǎn)權交易合同生效，并且受讓方按照合同約定支付交易價(jià)款后，產(chǎn)權交易機構應當及時(shí)為交易雙方出具交易憑證。

 

　　《辦法》擴大了產(chǎn)權交易機構的職責范圍，增加了結算等職能。根據此前各地方政府頒發(fā)的《產(chǎn)權交易管理辦法》等法律法規規定，產(chǎn)權交易機構是經(jīng)地方政府批準的不以營(yíng)利為目的，提供場(chǎng)所、設施、信息服務(wù)的自律管理的事業(yè)法人，而并非登記結算機構，不具有結算職能。國務(wù)院國資委和財政部依法無(wú)權增加產(chǎn)權交易機構的經(jīng)營(yíng)服務(wù)范圍，即便要增加也應當由地方政府批準，否則場(chǎng)內結算的合法性就存在問(wèn)題。

 

　　此外，《辦法》第61條規定，產(chǎn)權交易機構在企業(yè)國有資產(chǎn)交易中弄虛作假或者玩忽職守、給企業(yè)造成損失的，應當承擔賠償責任，并依法追究直接責任人員的責任。但是，《辦法》沒(méi)有明確產(chǎn)權交易機構具體責任，是履行形式審查還是實(shí)質(zhì)審查，是承擔備案之責還是核準之責?這均與“提供場(chǎng)所、設施、信息服務(wù)”法定職責不相符。

 

　　7.職工安置方案等涉及職工切身利益事項審議程序如何規范?

 

　　《辦法》第10條明確職工安置方案應當經(jīng)職代會(huì )或職工大會(huì )審議通過(guò)，筆者認為應該對履行職代會(huì )或職工大會(huì )審議的相關(guān)程序等事項作具體規范明確，以切實(shí)保障職工權益。我國職工代表大會(huì )制度基本上是沿用全民所有制企業(yè)職代會(huì )內容，公司制改造后，主體和所適用法律均發(fā)生了變化，因此強調職代會(huì )或職工大會(huì )審議程序的規范更顯得尤為重要。

 

　　8.國有產(chǎn)權轉讓涉及第三方出具法律意見(jiàn)書(shū)問(wèn)題?

 

　　《辦法》第33條、第47條規定，國資監管機構批準、國家出資企業(yè)審議決策采取非公開(kāi)協(xié)議方式的企業(yè)產(chǎn)權轉讓行為和企業(yè)增資行為時(shí)，需要出具法律意見(jiàn)書(shū)。但公開(kāi)轉讓和增資行為沒(méi)有規定第三方法律機構參與。筆者認為，協(xié)議轉讓和增資行為有明確的審批部門(mén)把關(guān)尚需出具法律意見(jiàn)書(shū)，則公開(kāi)轉讓和增資行為更需要法律機構參與并出具法律意見(jiàn)書(shū)，以保障國有產(chǎn)權交易行為的合法規范，有效防范化解交易風(fēng)險。

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32號令 國企改革 混合所有制改革 國資監管 產(chǎn)權交易機構