2013年，筆者在產(chǎn)權交易的實(shí)際工作中遇見(jiàn)這樣一個(gè)案例。某參股企業(yè)的國有股權在履行掛牌程序的過(guò)程中，企業(yè)股東方提出，按照《公司法》中的第七十二條要求，“股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，不同意轉讓股權的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權。”然而，《國資法》第五十四條的要求是國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�公開(kāi)征集受讓方，征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉讓?xiě)�當采用公開(kāi)競價(jià)的交易方式。第五十六條法律、行政法規規定可以向本企業(yè)的高管轉讓的國有資產(chǎn)，在轉讓時(shí)，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應當與其他受讓參與者平等競買(mǎi)。

    由此不難看出國有股權交易在《公司法》和《國資法》之間存在著(zhù)操作障礙。那么究竟是先股東內部交易呢，還是按照國資法掛牌公開(kāi)交易呢？筆者試從對這類(lèi)國有參股的股權轉讓?zhuān)瑥姆�律、�?shí)際工作方面進(jìn)行分析,以期對工作有些指導意義。

1  相關(guān)定義

    1.1  股權定義

    股權又稱(chēng)為股東權，有廣義和狹義之分。廣義的股權泛指股東得以向公司主張的各種權利；狹義的股權則僅指股東基于股東資格而享有的、從公司或經(jīng)濟利益并參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權利。綜上，所謂股權是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規定和程序參與事務(wù)并在公司中享受財產(chǎn)利益的、具有可轉讓性的權利。

    1.2  國有股權定義

    國有股權是指國家股權和國有法人股權統稱(chēng)為國有股權。國家股權是指有權代表國家投資的機構或部門(mén)向股份公司出資形成或依法定程度取得的股份。在股份公司股權登記上記名為該機構或部門(mén)持有的股份；國有法人股權是指具有法人資格的國有企業(yè)、事業(yè)及其他單位以其依法占用的法人資產(chǎn)向獨立于自己的股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。在股份公司股權登記上記名為該國有企業(yè)或事業(yè)及其他單位持有的股份。

    1.3  產(chǎn)權定義

    產(chǎn)權是指財產(chǎn)所有權。財產(chǎn)所有權是指所有權人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權力。產(chǎn)權是經(jīng)濟所有制關(guān)系的法律表現形式。它包括財產(chǎn)的所有權、占有權、支配權、使用權、收益權和處置權。產(chǎn)權的屬性：產(chǎn)權具有經(jīng)濟實(shí)體性、產(chǎn)權具有可分離性、產(chǎn)權流動(dòng)具有獨立性。產(chǎn)權的功能包括：激勵功能、約束功能、資源配置功能、協(xié)調功能。

    1.4  國有產(chǎn)權定義

    國有產(chǎn)權是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。國有產(chǎn)權的特殊性是國家的財產(chǎn)性投入并形成的國有權益。

2  相關(guān)法律

    2.1  按照《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的第五十四條的要求，“國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當遵循等價(jià)有償和公開(kāi)、公平、公正的原則。除按照國家規定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。”

    2.2  按照《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》（國資委、財政部令第3號），“企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開(kāi)進(jìn)行，不受地區、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。”

    2.3  遼寧省出臺的《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓進(jìn)場(chǎng)交易的通知》（遼國資[2006]119號）文件，明確了企業(yè)國有產(chǎn)權進(jìn)場(chǎng)交易的范圍:國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓、公司制企業(yè)國有股權轉讓，國有及國有控股企業(yè)實(shí)物資產(chǎn)、債權、知識產(chǎn)權、專(zhuān)利、商標、商譽(yù)、專(zhuān)有技術(shù)等無(wú)形資產(chǎn)轉讓?zhuān)�破產(chǎn)企業(yè)處置資產(chǎn)（財產(chǎn)），涉訟國有資產(chǎn)的處置，國有參股企業(yè)國有股權（產(chǎn)權）轉讓及其他國有資產(chǎn)轉讓行為均必須在依法設立并具有國有產(chǎn)權交易資格的產(chǎn)權交易機構中公開(kāi)進(jìn)行。

    2.4  按照《中華人民共和國公司法》的要求，“第七十二條 股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買(mǎi)該轉讓的股權；不購買(mǎi)的，視為同意轉讓。”經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。

    2.5  《國資法》第五十四條　國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當遵循等價(jià)有償和公開(kāi)、公平、公正的原則。

    除按照國家規定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。轉讓方應當如實(shí)披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉讓?xiě)�當采用公開(kāi)競價(jià)的交易方式。

    第五十六條　法律、行政法規或者國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構規定可以向本企業(yè)的董事、監事、高級管理人員或者其近親屬，或者這些人員所有或者實(shí)際控制的企業(yè)轉讓的國有資產(chǎn)，在轉讓時(shí)，上述人員或者企業(yè)參與受讓的，應當與其他受讓參與者平等競買(mǎi)；轉讓方應當按照國家有關(guān)規定，如實(shí)披露有關(guān)信息；相關(guān)的董事、監事和高級管理人員不得參與轉讓方案的制定和組織實(shí)施的各項工作。

3  操作程序

    根據《中華人民共和國立法》的內容“小法服從大法、子法服從母法、舊法服從新發(fā)、下位法服從上位法、特別法優(yōu)于一般法”的要求。國資法屬于行業(yè)特別法，而公司法屬于一般法。所以，筆者認為國有股權在進(jìn)行轉讓時(shí)的一般操作程序如下：

    A,國有股權轉讓需經(jīng)過(guò)半數股東同意的股東會(huì )決議；

    B,國有股份持有方提出國有股權轉讓申請；

    C,國有資產(chǎn)管理部門(mén)批準股權轉讓行為的批復；

    D,國有股權必須進(jìn)入產(chǎn)權交易機構進(jìn)行公開(kāi)、公平、公正轉讓?zhuān)�以股權出讓收益最大化的原則。

    E,國有股權轉讓在同等轉讓條件下、在同等價(jià)格下，其他股東具有優(yōu)先購買(mǎi)權。

    F,某些特殊行業(yè)的國有股權轉讓，需按其相關(guān)規定辦理。

    (作者為阜新市產(chǎn)權交易中心主任)