或有負債是指企業(yè)有可能產(chǎn)生的負債。企業(yè)所有的應收票據，在未到期以前尚需資金周轉時(shí)，可以向銀行貼現，經(jīng)過(guò)背書(shū)(背面簽字)轉讓別人，或向往來(lái)銀行申請借款。經(jīng)過(guò)背書(shū)的票據，如果出票人或付款人到期不能兌付，背書(shū)人負有連帶的付款責任。

 

　　筆者參與各種投資并購項目數十起，盡管目標企業(yè)各不相同，但關(guān)注的問(wèn)題相對集中，其中包括“或有負債”問(wèn)題。下面就該問(wèn)題進(jìn)行初步探討與分析，供感興趣的企業(yè)與朋友參考。

 

　　一、或有負債的基本定義與理解

 

　　1、依據我國的《企業(yè)會(huì )計準則》規定，“或有負債”是指過(guò)去的交易或者事項形成的潛在義務(wù)，其存在須通過(guò)未來(lái)不確定事項的發(fā)生或不發(fā)生予以證實(shí);或過(guò)去的交易或者事項形成的現時(shí)義務(wù)，履行該義務(wù)不是很可能導致經(jīng)濟利益流出企業(yè)或該義務(wù)的金額不能可靠計量。

 

　　2、“企業(yè)不應當確認或有負債”，亦即“或有負債”并不反映在財務(wù)報表中。但“或有負債”在很多情況下將成為“現實(shí)”的“負債”，直接導致企業(yè)價(jià)值的減損，嚴重時(shí)將導致公司的倒閉或清算。

 

　　因此，盡管“或有負債”處于“或有”狀態(tài)，但該類(lèi)負債的分析與評估對于爭取評價(jià)目標企業(yè)或資產(chǎn)的價(jià)值、合理確定并購價(jià)格、設計合適充分的保障條款、搭建完善的交易架構等具有非常重要的影響。

 

　　我們在以往操作的項目中，一些企業(yè)并購的負責人為盡快完成項目的收購與交割，往往忽視對“或有負債”定性分析與定量分析，最終導致并購效果不佳，甚至造成重大投資損失。

 

　　二、投資并購中存在的“或有負債”

 

　　根據并購的基本操作模式可以分為股權并購及資產(chǎn)并購。其中，股權并購主要指新的投資者通過(guò)從目標公司現有股東購買(mǎi)股權或通過(guò)向目標公司增資擴股的方式進(jìn)入目標公司，成為目標公司的股東，通過(guò)參與后續運營(yíng)，實(shí)現投資目的;資產(chǎn)收購主要指投資者通過(guò)有選擇性的購買(mǎi)目標公司資產(chǎn)，并通過(guò)運營(yíng)來(lái)達到投資目的。本文所討論的“或有負債”主要針對股權收購展開(kāi)，同時(shí)，簡(jiǎn)要對資產(chǎn)并購可能存在的“或有負債”等情況進(jìn)行分析。

 

　　1、股權并購過(guò)程中可能存在的“或有負債”

 

　　(1)企業(yè)對外應付賬款利息。一些企業(yè)自認為某些債務(wù)已超過(guò)訴訟時(shí)效、或對方已放棄債權、或因內部管理混亂未及時(shí)對外付款等，導致企業(yè)仍然按照原債權金額做賬，沒(méi)有充分反映可能發(fā)生的欠款利息及違約金等。

 

　　(2)合同違約賠償損失評估。長(cháng)期客戶(hù)形成穩定的關(guān)系后，比較容易忽視嚴格履約的重視程度。比如，有的企業(yè)在某一單重大合同上嚴重違約，但基于與對方的長(cháng)期合作關(guān)系及相關(guān)高層領(lǐng)導的良性互動(dòng)判斷，并未重視合同違約情形，后因對方企業(yè)改制重組等因素，導致對方提出巨額索賠要求。

 

　　(3)產(chǎn)品的知識產(chǎn)權侵權賠償。中國很多企業(yè)對于知識產(chǎn)權保護等問(wèn)題重視程度不夠，一方面，不注意產(chǎn)品采購過(guò)程中的知識產(chǎn)權擔保問(wèn)題;另一方面，對于自己銷(xiāo)售的產(chǎn)品關(guān)于知識產(chǎn)權不侵權的“默示擔保”義務(wù)等也沒(méi)有概念。這個(gè)問(wèn)題在一些知識產(chǎn)權比較密集的企業(yè)表現非常突出，一些所謂高科技企業(yè)經(jīng)常會(huì )遇到同行業(yè)或國外競爭對手提出的知識產(chǎn)權方面的質(zhì)疑與挑戰，嚴重影響企業(yè)的正常運營(yíng)，甚至威脅到企業(yè)的生存。

 

　　(4)企業(yè)潛在的勞動(dòng)爭議與索賠�！秳趧�(dòng)合同法》實(shí)施后，該方面形成“或有負債”的風(fēng)險相對較大。因此，需對企業(yè)勞動(dòng)用工的合法性進(jìn)行充分審核，而該項信息無(wú)法在財務(wù)報表中披露，企業(yè)主動(dòng)披露的，亦不一定充分。是否簽訂勞動(dòng)合同、是否足額繳納社會(huì )保險、是否足額支付加班工資等需要充分予以關(guān)注。如果存在該等情形，將來(lái)產(chǎn)生仲裁或訴訟時(shí)，可以確定該等“或有負債”將必定成為“現實(shí)”“負債”。

 

　　(5)企業(yè)稅務(wù)上可能“或有負債”。 稅務(wù)上形成“或有負債”原則很多，如當地政府超越權限，擅自給予稅收上的減免等;企業(yè)通過(guò)自認為比較合理的避稅手段，但可能被認定為偷逃稅款;企業(yè)內部因為缺乏專(zhuān)業(yè)的財務(wù)及稅務(wù)上的專(zhuān)業(yè)人員，沒(méi)有合理將相關(guān)經(jīng)營(yíng)反映在財務(wù)上。最近，我們國家加強對于非居民企業(yè)稅務(wù)的管理(國稅698號文)，一些企業(yè)可能被追繳稅款。另外，國家稅務(wù)總局就關(guān)聯(lián)企業(yè)之間交易的強化管理與規范等，都可能導致某些企業(yè)需要追加稅款。上述問(wèn)題，如果相關(guān)主管機構投入相當的時(shí)間與精力，可能會(huì )對某些企業(yè)產(chǎn)生非常大的影響與壓力。

　　(6)環(huán)境保護“或有負債”。該類(lèi)或有負債具有相當的隱蔽性和滯后性。很多企業(yè)的項目都能夠通過(guò)有關(guān)部門(mén)的驗收，但實(shí)際運行過(guò)程中卻沒(méi)有規范操作，這種行為在未經(jīng)過(guò)相關(guān)機構查處之前處于“合法”狀態(tài)，企業(yè)以外的投資者很難判斷。

 

　　(7)企業(yè)對外提供的產(chǎn)品質(zhì)量擔保與售后服務(wù)承諾等。對于家電產(chǎn)品，其提供的質(zhì)量保證期及免費售后服務(wù)時(shí)間每延長(cháng)一年，其財務(wù)上可能承擔的費用支出較上一年度大幅上升。另外，某些企業(yè)承諾的包退包換政策等，如果產(chǎn)品質(zhì)量不穩定或出現其他不可控因素，將顯著(zhù)增加該企業(yè)未來(lái)的費用支出負擔。

 

　　(8)企業(yè)提供的對外擔保

　　(9)企業(yè)存在的未決訴訟與未決仲裁;

　　(10)其他。

 

　　2、資產(chǎn)收購中存在的“或有負債”

 

　　(1)資產(chǎn)的所有權被保留

　　(2)轉讓的資產(chǎn)處在法律強制執行狀況

　　(3)轉讓的資產(chǎn)尚在運輸途中或處于第三方保管范圍

　　(4)資產(chǎn)已被抵押或質(zhì)押

　　(5)轉讓的資產(chǎn)尚處于海關(guān)監管期

　　(6)轉讓的資產(chǎn)尚未沒(méi)有完成相關(guān)對價(jià)的支付，如土地出讓金的足額交納等

　　(7)其他

 

　　三、發(fā)現、識別“或有負債”的方法和途徑

 

　　無(wú)論何種方式或途徑，都需要專(zhuān)業(yè)機構，包括會(huì )計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所等機構的協(xié)同配合，簡(jiǎn)要介紹如下：

 

　　1、直接方式

 

　　(1)企業(yè)的財務(wù)報表，特別是報表批注部分;

　　(2)企業(yè)財務(wù)賬目的調整與分析;

　　(3)企業(yè)內部人員的陳述;

　　(4)企業(yè)已收到的可能被處罰的相關(guān)法律文件等。

 

　　2、間接方式

 

　　(1)交易對方的詢(xún)證

　　(2)相關(guān)司法機構的核實(shí)

　　(3)同行業(yè)的比較分析

　　(4)工商登記機構的查詢(xún)

　　(5)已知信息的挖掘與跟進(jìn)

 

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

企業(yè)投資并購 或有負債 交易架構