新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓履行評估、報批等手續的必要性淺析

 

　　相較于未上市/掛牌公司或上市公司，國資管理部門(mén)以及全國中小企業(yè)股份轉讓系統(簡(jiǎn)稱(chēng)“全國股轉系統”)對于掛牌企業(yè)國有股份轉讓履行手續并沒(méi)有明確規定，在實(shí)務(wù)操作中，國有股份轉讓存在著(zhù)“不上不下”的尷尬。

 

　　因此，筆者通過(guò)分析現有相關(guān)規定，結合項目經(jīng)驗，就新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓?xiě)�履行的手續提出相關(guān)的規范建議。國有股權轉讓的一般規定根據《企業(yè)國有資產(chǎn)法》(主席令第5號)、《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、財政部令第3號)、《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》、《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》(國資發(fā)產(chǎn)權[2009]120號)等法律法規的明確規定，為避免國有資產(chǎn)流失，企業(yè)在進(jìn)行國有股權轉讓時(shí)一般應履行資產(chǎn)評估、報主管部門(mén)審批、掛牌交易等手續。

 

　　首先，轉讓方應當委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構依照國家有關(guān)規定進(jìn)行資產(chǎn)評估;其次，資產(chǎn)評估結果經(jīng)主管部門(mén)核準或備案后，作為確定國有產(chǎn)權轉讓價(jià)格的參考依據;再次，產(chǎn)權轉讓需在各省市指定的產(chǎn)權交易所掛牌轉讓?zhuān)�綜合考慮投標方(潛在受讓方)的報價(jià)、相關(guān)性等綜合因素后確定。整個(gè)轉讓過(guò)程中需取得國有資產(chǎn)監督管理機構(國資委或具有相應權限的機構)的同意。其中，轉讓全部國有股權或者轉讓部分國有股權致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準。此外，在產(chǎn)權交易過(guò)程中，當交易價(jià)格低于評估結果的90%時(shí)，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續進(jìn)行。

 

　　上市公司國有股份轉讓相關(guān)規定已在新三板掛牌的公司，其企業(yè)性質(zhì)已經(jīng)變化為非上市公眾公司，與一般的非上市/掛牌企業(yè)在開(kāi)放程度上具有本質(zhì)區別。在判斷新三板國有股權履行程序問(wèn)題時(shí)我們不妨再參考下已在上交所、深交所上市的公示的國有股份是如何操作的。

 

　　中國證監會(huì )與國務(wù)院國資委于2007年上市公司國有股份轉讓事項聯(lián)合頒布《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、中國證券監督管理委員會(huì )令(第19號))。辦法中將上市公司國有股份轉讓的審批與定價(jià)按不同情形分別予以規定：

 

　　1、中央國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構、部門(mén)、事業(yè)單位轉讓上市公司股份對國民經(jīng)濟關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域和國有經(jīng)濟布局與結構有重大影響的，由國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構報國務(wù)院批準。

 

　　2、地方國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構、部門(mén)、事業(yè)單位轉讓上市公司股份不再擁有上市公司控股權的，由省級國有資產(chǎn)監督管理機構報省級人民政府批準后報國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構審核。

 

　　3、在條件成熟時(shí)，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構應按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》的要求，將地方國有及國有控股企業(yè)、有關(guān)機構、部門(mén)、事業(yè)單位轉讓上市公司股份逐步交由省級國有資產(chǎn)監督管理機構審核(根據國務(wù)院2014年3月發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場(chǎng)環(huán)境的意見(jiàn)》，地方國有股東所持上市公司股份的轉讓?zhuān)�下放地方政府審�?。

 

　　4、國有控股股東通過(guò)證券交易系統轉讓上市公司股份，同時(shí)符合以下兩個(gè)條件的，由國有控股股東按照內部決策程序決定，并在股份轉讓完成后7個(gè)工作日內報省級或省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構備案：

　　(1)總股本不超過(guò)10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個(gè)會(huì )計年度內累計凈轉讓股份(累計轉讓股份扣除累計增持股份后的余額，下同)的比例未達到上市公司總股本的5%;總股本超過(guò)10億股的上市公司，國有控股股東在連續三個(gè)會(huì )計年度內累計凈轉讓股份的數量未達到5000萬(wàn)股或累計凈轉讓股份的比例未達到上市公司總股本的3%。

 

　　(2)國有控股股東轉讓股份不涉及上市公司控制權的轉移。

 

　　5、國有參股股東通過(guò)證券交易系統在一個(gè)完整會(huì )計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的，由國有參股股東按照內部決策程序決定，并在每年1月31日前將其上年度轉讓上市公司股份的情況報省級或省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構備案;達到或超過(guò)上市公司總股本5%的，應將轉讓方案逐級報國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理機構審核批準后實(shí)施。

 

　　國有股東協(xié)議轉讓上市公司股份的價(jià)格應當以上市公司股份轉讓信息公告日(經(jīng)批準不須公開(kāi)股份轉讓信息的，以股份轉讓協(xié)議簽署日為準，下同)前30個(gè)交易日的每日加權平均價(jià)格算術(shù)平均值為基礎確定;確需折價(jià)的，其最低價(jià)格不得低于該算術(shù)平均值的90%。

 

　　新三板掛牌企業(yè)國有股份轉讓現狀及建議目前全國股轉系統以及國有資產(chǎn)監督管理對于掛牌企業(yè)國有股份轉讓并沒(méi)有明確相適應的規定，在實(shí)務(wù)操作中，國有股份轉讓存在著(zhù)“不上不下”的尷尬。

 

　　拋開(kāi)國有經(jīng)濟對國計民生等關(guān)鍵行業(yè)的控制等考慮因素，國有股份轉讓的諸多限制歸根到底是為了確保交易價(jià)格公允，防止國有資產(chǎn)流失。這點(diǎn)可以從上市公司國有股份轉讓規定上略窺一二。上市公司國有股份轉讓的相關(guān)規定中對價(jià)格限制較少，大多是在股份比重、轉讓事項本身審批或備案等方面予以規定。原因就在于上市公司的股票是在交易所二級市場(chǎng)上交易，可以在充分公正透明的環(huán)境下進(jìn)行競價(jià)交易，理論上所有的股民都在參與競價(jià)，能夠最大程度的發(fā)現股份價(jià)值。

　　反觀(guān)新三板掛牌企業(yè)，其本質(zhì)是沒(méi)有上市的公眾公司，股票在全國股轉系統流通交易。由于投資者的高門(mén)檻限制，其日交易量、流動(dòng)性遠遠不及滬深交易所，價(jià)格發(fā)現機制還沒(méi)有充分、完全地建立。

 

　　目前新三板存在著(zhù)協(xié)議轉讓和做市轉讓兩種交易方式。協(xié)議轉讓可細分為兩種：定價(jià)委托和成交確認委托。定價(jià)委托是指投資者委托主辦券商按其指定的價(jià)格買(mǎi)賣(mài)不超過(guò)其指定數量的股票的命令。成交確認委托是指投資者買(mǎi)賣(mài)雙方達成成交協(xié)議，或投資者擬與定價(jià)委托成交，委托主辦券商以制定價(jià)格和數量與指定對手方確認成交的指令。不管是定價(jià)委托還是成交確認委托，協(xié)議轉讓充分實(shí)現了轉讓雙方的價(jià)格決定權和協(xié)商權，市場(chǎng)自由度非常高。協(xié)議轉讓的高自由度也催生了國有股份隨意定價(jià)乃至低價(jià)轉讓的可能及風(fēng)險。而做市轉讓是掛牌公示的做市商作為買(mǎi)賣(mài)對手方，每天進(jìn)行股票的買(mǎi)賣(mài)報價(jià)以及買(mǎi)入和賣(mài)出，掛牌企業(yè)采用做市交易的，其一般存在多家做市商。相較于協(xié)議轉讓?zhuān)�做市轉讓可以較大提升股票流動(dòng)性，促使股票價(jià)格更趨近與實(shí)際價(jià)值。

 

　　結合經(jīng)辦項目經(jīng)驗，筆者建議根據轉讓方式的不同分別履行不同的手續：

 

　　一、采用協(xié)議轉讓方式的掛牌公司國有股份轉讓?zhuān)�建議在轉讓前先進(jìn)行評估或以尚在有效期內的評估數據作為參考，并就轉讓事項本身連帶轉讓價(jià)格報主管部門(mén)審批;

 

　　二、采用做市轉讓方式的掛牌公司國有股份轉讓?zhuān)�建議參考《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》中規定，要求轉讓方履行事后備案手續。這其中又可因轉讓方控股股東或參股股東地位的不同而予以區別規定。如對于國有參股股東，其通過(guò)證券交易系統在一個(gè)完整會(huì )計年度內累計凈轉讓股份比例未達到上市公司總股本5%的，由其按照內部決策程序決定，并在每年1月31日前將其上年度轉讓上市公司股份的情況報省級或省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構備案。對于轉讓價(jià)格是否必須要評估且報批，筆者認為基于新三板目前的部分價(jià)值發(fā)現功能以及多家做市商基于自由且專(zhuān)業(yè)投資者身份而進(jìn)行的報價(jià)，可以將做市商報價(jià)視為公允價(jià)值。當然，如果該價(jià)格與掛牌企業(yè)公開(kāi)披露的財務(wù)數據存在明顯差異的，則需要進(jìn)行資產(chǎn)評估確定公允價(jià)值。

 

　　三、至于是否應在產(chǎn)權交易所掛牌交易，筆者認為掛牌交易的初衷是為了吸引更多投資者報價(jià)，充分發(fā)現價(jià)值。新三板作為全國性的交易市場(chǎng)，其市場(chǎng)廣闊度、監管程度等均高于作為區域性市場(chǎng)的各省市產(chǎn)權交易所。因此，不論是協(xié)議轉讓還是做市轉讓?zhuān)�如無(wú)明確規定，筆者建議無(wú)需在產(chǎn)權交易所掛牌交易。更何況，通過(guò)區域產(chǎn)權交易所掛牌交易效率較低，甚至會(huì )出現“投標人”不符合新三板投資者資格的情形。

 

　　四、最后，建議全國股轉系統及國資管理部門(mén)協(xié)商盡快就掛牌企業(yè)國有股份轉讓出臺明確規定，以規范市場(chǎng)轉讓行為，避免國有資產(chǎn)流失的同時(shí)保證市場(chǎng)交易的活躍有效性。

（文章摘自2016年1月4日《PE實(shí)務(wù)》）

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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