一、改制為股份公司前存在問(wèn)題，應當在改制之前解決及規范

 

　　(一)股改前的股權清理

 

　　1、滿(mǎn)足公司法關(guān)于公司股東人數的規定，最少為2人，有限公司階段最多為50人;

 

　　2、清理委托持股、信托持股、職工持股會(huì )等不規范持股的情形;

 

　　3、其他歷史上存在或可能產(chǎn)生股權爭議、糾紛的問(wèn)題，盡量于股改之前解決;

 

　　4、核實(shí)股東資格，若存在不得擔任公司股東的情形，如公務(wù)員、軍人、工會(huì )等情形，必須通過(guò)轉讓、變更身份等方式予以解決，確保股東適格;

 

　　若企業(yè)有新三板掛牌、IPO上市及由上市公司并購重組的計劃，則前述問(wèn)題必須清理。

 

　　(二)解決股改前的出資問(wèn)題

 

　　1、如存在出資不實(shí)、抽逃出資的情形，應當在股改之前予以補足，或者通過(guò)減資等方式予以消除;

 

　　2、若存在以實(shí)物出資未經(jīng)評估或用于出資的產(chǎn)權未予轉移等出資方式或出資程序存在瑕疵，可通過(guò)替換出資、補充評估、驗資復核等方式予以規范;

 

　　3、注冊資本少于公司的凈資產(chǎn)，需通過(guò)溢價(jià)增資盡快解決;

 

　　4、其他出資問(wèn)題的規范;

 

　　若企業(yè)有新三板掛牌、IPO上市及由上市公司并購重組的計劃，則前述清理必須完成。

 

　　(三)在改制前進(jìn)行業(yè)務(wù)資產(chǎn)或者股權重組

 

　　1、將改制企業(yè)體系下的業(yè)務(wù)進(jìn)行整合梳理，確定納入改制企業(yè)體系下的資產(chǎn)并規范，剝離非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，將業(yè)務(wù)體系理順;

 

　　2、對于改制企業(yè)的實(shí)際控制人控制的其他企業(yè)，應當判斷是否與改制企業(yè)構成同業(yè)競爭，若構成，通過(guò)納入改制企業(yè)范圍內或者實(shí)際控制人將相關(guān)資產(chǎn)徹底剝離消除同業(yè)競爭;

 

　　3、在改制前通過(guò)業(yè)務(wù)資產(chǎn)或者股權重組，減少可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易;

 

　　若企業(yè)有IPO上市的計劃，則前述清理必須完成;若只是有新三板掛牌想法，則可適當調整;若有由上市公司并購重組的想法，在并購重組進(jìn)行前根據要求清理。

 

　　(四)可在改制前引進(jìn)投資者，也可改制后引入投資者。視實(shí)際情況需要而定。

 

　　(五)改制前完成股權激勵：可在改制前對員工予以股權激勵(直接持股/間接持股)

 

　　變更設立股份公司后1年內發(fā)起人股份不得轉讓?zhuān)�所以，改制后一年內只能以增資方式作股權激勵。

 

　　(六)特殊情形：歷史沿革涉及國有企業(yè)和集體企業(yè)

 

　　通常國有企業(yè)和集體改制的企業(yè)，存在以下問(wèn)題：

 

　　1、股東人數超過(guò)200人、股權代持情況普遍存在。對此一般通過(guò)還原真實(shí)股東、股權轉讓等途徑降低當前股東人數到符合法定要求的范圍以?xún)�，并由改制主管部門(mén)確認改制過(guò)程的合法合規性;

 

　　2、對于改制企業(yè)基于改制政策的特殊規定，依然適用一些與現有法律法規相沖突的特殊規則等，需要通過(guò)改制予以規范;

 

　　3、改制資產(chǎn)權屬不明晰、改制過(guò)程不規范涉嫌國有資產(chǎn)流失等情形。一般通過(guò)訪(fǎng)談、確認、歷史主管部門(mén)批復等方式，解決現存問(wèn)題，以保證改制前主體組織形式、資產(chǎn)狀況處于合規狀態(tài)。這一過(guò)程的規范在改制前后均可進(jìn)行，但是必須在擬申報IPO/新三板/四板之前解決。

 

　　(七)若改制企業(yè)存在財務(wù)不規范的情形，應當聘請會(huì )計師在改制之前將財務(wù)狀況規范完成，即使不能完全規范，也要保證凈資產(chǎn)的準確性。

 

　　改制企業(yè)的財務(wù)規范，一般要求完成電子賬簿的設立，并聘請會(huì )計師事務(wù)所對改制前的賬務(wù)設置進(jìn)行梳理，若存在不符合IPO/新三板/四板的財務(wù)會(huì )計處理(如會(huì )計科目處理不當、兩套賬等)，應當在改制之前予以調整處理;歷史上存在稅務(wù)不規范且情形較為嚴重的，需要在改制前解決，尤其是若有IPO需求的，若擬在改制后2-3年內實(shí)現上市，稅款繳納不規范的必須予以補足，確保不存在重大稅收違法行為。

 

　　(八)對于土地、房產(chǎn)、知識產(chǎn)權、設備等資產(chǎn)權屬及邊界;重大債權債務(wù)的處置等事宜，可以在改制前后進(jìn)行規范。

 

　　1、無(wú)論擬改制企業(yè)未來(lái)進(jìn)入哪一個(gè)層次的資本市場(chǎng)，對于土地、房產(chǎn)、知識產(chǎn)權等具有法定權屬證書(shū)的資產(chǎn)，都應當在改制后及時(shí)變更權屬人名稱(chēng)，將產(chǎn)權人從有限公司變更為改制后的股份公司;

 

　　2、對于存在權屬瑕疵的資產(chǎn)，改制前后均可進(jìn)行規范，但是不同板塊的要求各不相同。其中，對于擬IPO企業(yè)，無(wú)論是否屬于重大資產(chǎn)，均應當在擬申報之前完成權屬規范，不要留有瑕疵，尤其是對于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)具有重要影響的資產(chǎn)，權屬必須完整、清晰、合法;對于擬掛牌新三板企業(yè)，應當保證重大資產(chǎn)在申報之前完成規范，對于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的重大資產(chǎn)，權屬必須完整、清晰、合法，對于其他資產(chǎn)的權屬瑕疵必須有明確的解決方式。

 

　　二、改制過(guò)程中規范事項

 

　　(一)召開(kāi)股東會(huì )、簽署發(fā)起人協(xié)議、召開(kāi)創(chuàng )立大會(huì )并當日召開(kāi)一屆一次董事會(huì )及監事會(huì )，審議改制事項、選舉股份公司董監高、通過(guò)相關(guān)公司治理制度。

 

　　(二)履行評估、審計、驗資(雖不強制性要求，但是若有資本市場(chǎng)打算，建議進(jìn)行驗資)程序，其中部分地區工商局要求必須進(jìn)行評估且評估值不得低于經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值。

 

　　(三)履行工商管理部門(mén)變更登記備案。

 

　　(四)若股改過(guò)程中涉及未分配利潤、資本公積及盈余公積轉增注冊資本事宜，應當及時(shí)與當地稅務(wù)管理部門(mén)溝通，確認稅收繳納要求，避免改制過(guò)程中因未繳納稅款而產(chǎn)生瑕疵。當前關(guān)于股改過(guò)程中的稅收實(shí)務(wù)操作各地主管部門(mén)的理解并不一致，通常的觀(guān)點(diǎn)認為：

 

　　1、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于個(gè)人股東的部分

 

　　(1)根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)的規定，股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個(gè)人取得的轉增股本數額，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅。但根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過(guò)程中個(gè)人股增值所得應納個(gè)人所得稅的批復》(國稅函發(fā)[1998]289號)規定，國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的“資本公積金”是指股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金，將此轉增股本由個(gè)人取得的數額，不作為應稅所得征收個(gè)人所得稅，而與此不相符合的其他資本公積金分配個(gè)人所得部分，應當依法征收個(gè)人所得稅。

 

　　(2)盈余公積及未分配利潤轉增股本時(shí)應當繳納所得稅，股份制企業(yè)用盈余公積及未分配利潤轉增股本屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個(gè)人取得的紅股數額，應作為個(gè)人所得征稅。

 

　　2、資本公積、盈余公積及未分配利潤中屬于法人股東的部分

 

　　根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》(國稅發(fā)〔2000〕118號)規定，“除另有規定者外，不論企業(yè)會(huì )計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會(huì )計賬務(wù)上實(shí)際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本)時(shí)，投資方企業(yè)應確認投資所得的實(shí)現”。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司視同于利潤分配行為，按以下原則處理：

 

　　(1)盈余公積和未分配利潤進(jìn)行轉增時(shí)視同利潤分配行為。不同于個(gè)人股東，公司制企業(yè)進(jìn)行分紅時(shí)，法人股東是不需要繳納所得稅。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時(shí)，法人股東是需要補繳所得稅差額部分。

 

　　(2)根據國稅發(fā)[1997]198號文精神，對不屬于股份制企業(yè)股票溢價(jià)發(fā)行收入所形成的資本公積金，將此轉增股本由法人取得的數額，比照上款辦理，即需要補繳所得稅差額部分。

 

　　基于上述，由于根據相關(guān)稅法規定，如果股東是法人或公司，被投資企業(yè)的資本公積、盈余公積、未分配利潤轉增股本時(shí)，均免征企業(yè)所得稅。因此，對于自然人股東而言，通過(guò)優(yōu)化稅務(wù)架構搭建持股平臺持有被投資企業(yè)股權，在轉增資本、資本運作、投資退出等方面都有較好的稅務(wù)優(yōu)勢，企業(yè)在啟動(dòng)IPO或掛牌新三板及其它資本運作時(shí)，應及早做好稅務(wù)籌劃，優(yōu)化企業(yè)運營(yíng)架構，從而實(shí)現合法合理節稅的目的。

 

　　(五)注意：無(wú)論IPO還是新三板、四板都要求2-3年不等的報告期，若存在業(yè)績(jì)連續計算的要求，改制時(shí)應當以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值進(jìn)行折股;若以經(jīng)評估凈資產(chǎn)折股則需要重新起算業(yè)績(jì)。

 

　　三、通過(guò)改制，確立規范運作的起點(diǎn)

 

　　(一)審議通過(guò)《公司章程》、三會(huì )議事規則及相關(guān)規范運作制度，建立公司規范運作的制度基礎。

 

　　(二)董監高的人員應當符合法定的任職要求，不得聘任具有任職限制的人員。

 

　　(三)及時(shí)完成相關(guān)資產(chǎn)、資質(zhì)的更名手續。

（文章摘自2017年2月14日《王蕊證券律師團隊》）

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