在一級市場(chǎng)中不管何種業(yè)務(wù)，只要涉及到了國有資產(chǎn)的交易都會(huì )變得極為復雜。尤其是進(jìn)行資產(chǎn)評估的要求往往會(huì )影響交易的進(jìn)度，那么有什么方法可以規避資產(chǎn)評估的要求呢?

 

　　國有資產(chǎn)交易相關(guān)法律規定

 

　　1. 國有資產(chǎn)獨資企業(yè)涉及股權變動(dòng)時(shí)需按照相關(guān)法律法規進(jìn)行資產(chǎn)評估

 

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十七條：“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規以及企業(yè)章程規定應當進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應當按照規定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。”

 

　　2.《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》

 

　　第六條 企業(yè)有下列行為之一的，應當對相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估：(四)非上市公司國有股東股權比例變動(dòng);

 

　　第七條　企業(yè)有下列行為之一的，可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監督管理機構批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實(shí)施無(wú)償劃轉;(二)國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間或其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)置換和無(wú)償劃轉。

 

　　3. 《國有資產(chǎn)評估管理若干問(wèn)題的規定》

 

　　第三條 占有單位有下列行為之一的，應當對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)整體或部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;(二)以非貨幣資產(chǎn)對外投資;(三)合并、分立、清算;(四)除上市公司以外的原股東股權比例變動(dòng);(五)除上市公司以外的整體或者部分產(chǎn)權(股權)轉讓;

 

　　第四條 占有單位有下列行為之一的，可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估：(一)經(jīng)各級人民政府及其授權部門(mén)批準，對整體企業(yè)或者部分資產(chǎn)實(shí)施無(wú)償劃轉(二)國有獨資企業(yè)、行政事業(yè)單位下屬的獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)劃轉、置換和轉讓。

 

　　地方國有資產(chǎn)管理部門(mén)規定和法律解釋

 

　　1. 寧波市國資委《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理問(wèn)與答》

 

　　根據63號文件第十條的規定，企業(yè)有下列2種經(jīng)濟行為之一的，可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估。這2種經(jīng)濟行為是：

 

　　(1)市政府或其市國資委批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)進(jìn)行轉讓和實(shí)施無(wú)償劃轉;如涉及國有產(chǎn)權變動(dòng)項目的經(jīng)濟行為，而要求不進(jìn)行評估的，產(chǎn)權持有單位應報市國資委進(jìn)行審批或轉報，市國資委對其進(jìn)行合理性的判斷。對國有參股比例較小，涉及金額不大的股權或單項資產(chǎn)轉讓?zhuān)��?jīng)市國資委批準可以不進(jìn)行資產(chǎn)評估。在實(shí)際操作中，對國有獨資企業(yè)的第3、4級參股企業(yè)，涉及國有資產(chǎn)比例小并且總額不大的部分股權或資產(chǎn)轉讓項目，經(jīng)批準可以不予評估。

 

　　(2)國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)之間或其下屬獨資企業(yè)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)置換和無(wú)償劃轉。

 

　　2. 深圳市頒發(fā)的通知中，對 “非上市公司原股東股權比例變動(dòng)”的解釋

 

　　“上述非上市公司原股東股權比例變動(dòng)的情形主要是指增資擴股，一般包括國有控股及參股有限責任公司、股份有限公司以及中外合資合作企業(yè)吸收新股東入股，以及上述公司、企業(yè)原股東改變原出資比例的增資擴股等。涉及上市公司國有股東股權比例變動(dòng)的，按照有關(guān)規定執行。企業(yè)原股東股權比例變動(dòng)時(shí)，需要對企業(yè)的整體資產(chǎn)進(jìn)行評估;如果原股東或新吸收的股東以非貨幣資產(chǎn)增資或出資的，對其追加投資或出資的資產(chǎn)應進(jìn)行評估;

 

　　對于企業(yè)原股東同比例增資擴股的，無(wú)需對企業(yè)整體資產(chǎn)進(jìn)行評估，只需對其股東增資新投入的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估。”

 

　　案例研究

 

　　1. 北京希電-國有股東進(jìn)行增資未進(jìn)行評估

 

　　案例總結：【1】屬于違規行為�！�2】超出訴訟保護時(shí)效期，所以才不構成障礙。

 

　　2006年12月14日，首科希電作出股東會(huì )決議，同意將注冊資本增加到3000萬(wàn)元，首科軟件新增出資1389萬(wàn)元，電子工程總公司新增出資511萬(wàn)元;同意相應修改公司章程。

 

　　2007年3月9日，北京京審會(huì )計師事務(wù)所有限公司出具京審驗字(2007)第1005號《變更驗資報告》，驗證截至2007年3月9日止，股東首科軟件投入貨幣資金13,890,000.00元，股東電子工程總公司投入貨幣資金5,110,000.00元。首科希電變更后的累積注冊資本實(shí)收金額為人民幣30,000,000.00元，新增注冊資本金1900萬(wàn)元已全部到位。

 

　　經(jīng)核查，電子工程總公司的上級主管單位CEC已于2007年1月26日出具《關(guān)于北京首科中系希電信息技術(shù)有限公司增資方案的批復》(中電資﹝2007﹞30號)，同意首科希電該次增資及電子工程總公司在增資后持有首科希電35%股權的增資方案。電子工程總公司對首科希電的該次增資取得了上級單位CEC的批復。同時(shí)，2009年電子工程總公司將其所持首科希電的股權全部轉讓時(shí)已履行了資產(chǎn)評估程序，進(jìn)行了公開(kāi)掛牌轉讓。此外，根據北京希電的說(shuō)明，電子工程總公司的國有資產(chǎn)監督管理機構未對該次增資未予評估事宜作出通報批評及責令改正，亦未向人民法院提起訴訟確認該次增資無(wú)效。根據《民法通則》的規定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時(shí)效期間為二年。自該次增資至今已超過(guò)兩年的訴訟時(shí)效期間。

　　解決思路：

 

　　(1) 陳述瑕疵行為事實(shí)，確認違反相關(guān)規定;

　　(2) 瑕疵增資行為獲得主管方的確認批復，主管方未對瑕疵進(jìn)行處罰、提請訴訟;

　　(3) 瑕疵行為已過(guò)訴訟保護時(shí)效期;(4) 結論瑕疵行為不構成實(shí)質(zhì)障礙。

　　2. 萬(wàn)孚生物-增資未進(jìn)行資產(chǎn)評估

 

　　案例詳情：有兩次增資，其中有一次未進(jìn)行資產(chǎn)評估。主要原因應該也是超出訴訟保護時(shí)效期，所以才不構成障礙。

 

　　2009年8月萬(wàn)孚有限進(jìn)行第四次增資時(shí)，新增注冊資本758萬(wàn)元由廣州風(fēng)投、李文美、王繼華認繳，華工大集團及生物中心放棄對本次增資的優(yōu)先認購權，增資后，李文美、王繼華合計以1121.0萬(wàn)元出資額持有57.24%股份，國有股權從47.7%被稀釋至42.76%。同年10月23日，萬(wàn)孚有限以資本公積轉增注冊資本1742萬(wàn)元，轉增后注冊資本為3700萬(wàn)元，所有股東按原有持股比例增資，增資后各股東股權比例不變。

 

　　2011年12月8日，萬(wàn)孚有限由新股東廣州百諾泰投資中心以1362.61萬(wàn)元認繳300萬(wàn)元新增注冊資本，剩余部分計入資本公積，增資價(jià)格不低于萬(wàn)孚有限在評估基準日2011年9月30日的凈資產(chǎn)16805.52萬(wàn)元，原股東放棄對本次增資的優(yōu)先認購權。經(jīng)過(guò)此次增資后，國有股權再次從42.76%被稀釋到了39.67%。

 

　　自2005年9月1日起施行的《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》(國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )令第　12　號)第六條規定：“企業(yè)有下列行為之一的，應當對相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估：(一)……(四)非上市公司國有股東股權比例變動(dòng)……”。與此同時(shí)，萬(wàn)孚有限2009年8月和2011年12月增資均涉及國有股權的稀釋?zhuān)?011年12月履行了資產(chǎn)評估手續并披露了增資價(jià)格及依據，而2009年8月既未履行評估手續也未披露增資價(jià)格。

 

　　小結

 

　　在進(jìn)行資產(chǎn)重組和增資時(shí)可通過(guò)下面三種方法避免資產(chǎn)評估來(lái)加快進(jìn)度。1. 若股權轉讓過(guò)程中沒(méi)有造成國有股東持股比例變化，則一般不需要進(jìn)行資產(chǎn)評估。2. 通過(guò)資產(chǎn)無(wú)償轉讓來(lái)達到原本增資的目的來(lái)規避資產(chǎn)評估要求國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)之間或其下屬獨資企業(yè)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)置換和無(wú)償劃轉 無(wú)需資產(chǎn)評估。3.國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間或其下屬獨資企業(yè)(事業(yè)單位)之間的合并、資產(chǎn)(產(chǎn)權)置換和無(wú)償劃轉。

 

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