根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》(3號令)的規定，企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓“應當”在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開(kāi)進(jìn)行，即“除國家法律、行政法規另有規定”外，企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓都需要在公開(kāi)市場(chǎng)進(jìn)行，“進(jìn)場(chǎng)”后是走“掛牌”還是走“協(xié)議”，再依法、依項目不同情況進(jìn)行判定。

 

　　經(jīng)公開(kāi)征集只產(chǎn)生一個(gè)受讓方或者按照有關(guān)規定經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式。采取協(xié)議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進(jìn)行充分協(xié)商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關(guān)事項。

 

　　一、協(xié)議轉讓/掛牌豁免

 

　　1、主輔分離、輔業(yè)改制的協(xié)議轉讓

 

　　根據《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓有關(guān)問(wèn)題的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權[2004]268號)，在國有大中型企業(yè)主輔分離、輔業(yè)改制，分流安置富余人員過(guò)程中，經(jīng)國資監管機構及相關(guān)部門(mén)確定列入主輔分離、輔業(yè)改制范圍企業(yè)的資產(chǎn)處置，應當按照《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》(國經(jīng)貿企改[2002]859號)及有關(guān)配套文件的規定執行。

 

　　對于改制企業(yè)的國有凈資產(chǎn)按規定進(jìn)行各項支付的剩余部分，采取向改制企業(yè)的員工或外部投資者出售的，應當按照國家有關(guān)規定辦理，具體交易方式可由所出資企業(yè)或其主管部門(mén)(單位)決定。也就是說(shuō)，這類(lèi)企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方式的選擇權在于“所出資企業(yè)”或是“其主管部門(mén)”，產(chǎn)權轉讓并不強制要求進(jìn)入公開(kāi)市場(chǎng)進(jìn)行。

 

　　近幾年，隨著(zhù)改革的深入，主輔分離改制項目大為縮減，此種類(lèi)型的國有產(chǎn)權協(xié)議轉讓已較為少見(jiàn)。

 

　　2、關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域和內部資產(chǎn)重組的協(xié)議轉讓

 

　　根據3號令第30條的明文規定，對于國民經(jīng)濟關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域中對受讓方有特殊要求的，企業(yè)實(shí)施資產(chǎn)重組中將企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓給所屬控股企業(yè)的國有產(chǎn)權轉讓?zhuān)��?jīng)省級以上國有資產(chǎn)監督管理機構批準后，可以采取協(xié)議轉讓的方式轉讓國有產(chǎn)權。

 

　　根據《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓有關(guān)事項的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權[2006]306號)：

 

　　(1)允許協(xié)議轉讓的范圍：

 

　　1)在國有經(jīng)濟結構調整中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，應當符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及國有經(jīng)濟布局和結構調整的總體規劃。受讓方的受讓行為不得違反國家經(jīng)濟安全等方面的限制性或禁止性規定，且在促進(jìn)企業(yè)技術(shù)進(jìn)步、產(chǎn)業(yè)升級等方面具有明顯優(yōu)勢。標的企業(yè)屬于國民經(jīng)濟關(guān)鍵行業(yè)、領(lǐng)域的，在協(xié)議轉讓企業(yè)部分國有產(chǎn)權后，仍應保持國有絕對控股地位。

 

　　2)在所出資企業(yè)內部的資產(chǎn)重組中，擬直接采取協(xié)議方式轉讓國有產(chǎn)權的，轉讓方和受讓方應為所出資企業(yè)或其全資、絕對控股企業(yè)。

 

　　(2)所出資企業(yè)協(xié)議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關(guān)系，中央企業(yè)由國務(wù)院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監管機構批準。相關(guān)批準機構不得自行擴大協(xié)議轉讓范圍，不得下放或分解批準權限。

 

　　(3)協(xié)議轉讓項目的資產(chǎn)評估報告由該協(xié)議轉讓的批準機構核準或備案，協(xié)議轉讓項目的轉讓價(jià)格不得低于經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結果。

 

　　(4)相關(guān)批準機構應當在批準文件中明確協(xié)議轉讓事項執行的有效時(shí)限，并建立對批準協(xié)議轉讓事項的跟蹤、報告制度。各省級國資監管機構應當將協(xié)議轉讓的批準和實(shí)施結果報告國務(wù)院國資委。

 

　　3、只公開(kāi)征集到一個(gè)受讓方的協(xié)議轉讓

 

　　3號令第18條規定：“經(jīng)公開(kāi)征集只產(chǎn)生一個(gè)受讓方或者按照有關(guān)規定經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構批準的，可以采取協(xié)議轉讓的方式。采取協(xié)議轉讓方式的，轉讓方應當與受讓方進(jìn)行充分協(xié)商，依法妥善處理轉讓中所涉及的相關(guān)事項后，草簽產(chǎn)權轉讓合同，并按照本辦法第十一條規定的程序進(jìn)行審議。”

 

　　3號令第11條規定：“企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓?xiě)�當做好可行性研究，按照內部決策程序進(jìn)行審議，并形成書(shū)面決議。國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權轉讓?zhuān)瑧�當由總�?jīng)理辦公會(huì )議審議。國有獨資公司的產(chǎn)權轉讓?zhuān)瑧�當由董事�?huì )審議;沒(méi)有設立董事會(huì )的，由總經(jīng)理辦公會(huì )議審議。涉及職工合法權益的，應當聽(tīng)取轉讓標的企業(yè)職工代表大會(huì )的意見(jiàn)，對職工安置等事項應當經(jīng)職工代表大會(huì )討論通過(guò)。”

 

　　4、央企協(xié)議轉讓的審計、評估與備案

 

　　根據306號文、《關(guān)于中央企業(yè)國有產(chǎn)權協(xié)議轉讓有關(guān)事項的通知》(國資發(fā)產(chǎn)權[2010]11號)：

 

　　(1)評估報告的一般性核準或備案要求：

 

　　(a)協(xié)議轉讓項目的資產(chǎn)評估報告由該協(xié)議轉讓的批準機構核準或備案，協(xié)議轉讓項目的轉讓價(jià)格不得低于經(jīng)核準或備案的資產(chǎn)評估結果。

 

　　(b)所出資企業(yè)協(xié)議轉讓事項的批準權限，按照轉讓方的隸屬關(guān)系，中央企業(yè)由國務(wù)院國資委批準，地方企業(yè)由省級國資監管機構批準。

 

　　(2)央企內部資產(chǎn)重組，審計與評估可擇其一：

 

　　(a)中央企業(yè)在本企業(yè)內部實(shí)施資產(chǎn)重組，轉讓方和受讓方均為中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內子企業(yè)的，轉讓價(jià)格可以資產(chǎn)評估或審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基準確定，且不得低于經(jīng)評估或審計的凈資產(chǎn)值;轉讓方或受讓方不屬于中央企業(yè)及其直接或間接全資擁有的境內子企業(yè)的，轉讓價(jià)格須以資產(chǎn)評估報告確認的凈資產(chǎn)值為基準確定。

 

　　(b)由中央企業(yè)批準或依法決定的國有產(chǎn)權協(xié)議轉讓事項，資產(chǎn)評估備案由中央企業(yè)負責。

 

　　(c)以審計報告確認的凈資產(chǎn)為基準確定轉讓價(jià)格的，應當采用由專(zhuān)業(yè)機構出具的上一會(huì )計年度的年度審計報告或最近時(shí)點(diǎn)的審計報告。

 

　　5、經(jīng)批準協(xié)議轉讓的掛牌豁免(以北交所為例)

 

　　對于經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構批準的協(xié)議轉讓?zhuān)�原則上依然要在產(chǎn)權交易機構中進(jìn)行交易，北交所將出具相當于豁免掛牌的交割文件，工商等部門(mén)將據此辦理股東變更等后續登記/備案手續(具體辦理時(shí)需要再行核實(shí)屆時(shí)有關(guān)部門(mén)的政策執行尺度)。

 

　　二、無(wú)償劃轉

 

　　我國關(guān)于無(wú)償劃轉的核心政策法規，主要有：《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》(國資發(fā)產(chǎn)權[2005]239號 )、《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉工作指引》(國資發(fā)產(chǎn)權[2009]25號)、《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》(財稅[2009]59號)。

 

　　企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉應當遵循以下原則：(一)符合國家有關(guān)法律法規和產(chǎn)業(yè)政策的規定;(二)符合國有經(jīng)濟布局和結構調整的需要;(三)有利于優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構和提高企業(yè)核心競爭力;(四)劃轉雙方協(xié)商一致。

 

　　對于無(wú)償劃轉，主要是對其主體的把握，也就是什么樣的主體，能夠作為“劃出方”或“劃入方”，根據我國政策法規：

 

　　1、一般性的主體要求

 

　　企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉，需要在“政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間”進(jìn)行。

 

　　2、國有一人公司可作為無(wú)償劃轉主體

 

　　“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有事業(yè)單位投資設立的一人有限責任公司及其再投資設立的一人有限責任公司(以下統稱(chēng)國有一人公司)，可以作為劃入方(劃出方)。

 

　　國有一人公司作為劃入方(劃出方)的，無(wú)償劃轉事項由董事會(huì )審議;不設董事會(huì )的，由股東作出書(shū)面決議，并加蓋股東印章。”

 

　　3、國有獨資企業(yè)無(wú)償劃轉前需要先改制

 

　　“國有獨資企業(yè)產(chǎn)權擬無(wú)償劃轉國有獨資公司或國有一人公司持有的，企業(yè)應當依法改制為公司。”

 

　　附錄

　　(文章摘自2017年03月01日《PPP產(chǎn)業(yè)基金》)

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)