一、國有控股上市公司股權激勵的法律依據及實(shí)施股權激勵的條件

 

　　(一)法律依據

 

　　有關(guān)上市公司實(shí)施股權激勵的主要法律依據是《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)。就國有控股上市公司的股權激勵，國資委和財政部還專(zhuān)門(mén)發(fā)布了更為嚴格的《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》。我國目前有關(guān)國有控股上市公司實(shí)施股權激勵的規定主要包括：

 

　　1、《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)(證監公司字[2005]151號，中國證監會(huì )2005年12月31日發(fā)布);

 

　　2、《股權分置改革工作備忘錄第18號——股權激勵計劃的實(shí)施》(深圳證券交易所2006年6月8日發(fā)布);

 

　　3、《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》(國資發(fā)分配[2006]175號，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、財政部2006年9月30日發(fā)布);

 

　　4、《股權激勵有關(guān)備忘錄1、2、3號》(中國證監會(huì )上市公司監管部2008年發(fā)布);

 

　　5、《關(guān)于規范國有控股上市公司實(shí)施股權激勵制度有關(guān)問(wèn)題的通知》(國資發(fā)分配〔2008〕171號，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )、財政部2008年10月21日發(fā)布);

 

　　6、《關(guān)于規范國有企業(yè)職工持股、投資的意見(jiàn)》(國資發(fā)改革[2008]139號，國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )2008年9月16日發(fā)布)。

 

　　(二)實(shí)施股權激勵的條件

 

　　1、實(shí)施股權激勵的基本條件：

 

　　《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)規定上市公司實(shí)施股權激勵不得存在以下情形：一個(gè)會(huì )計年度財務(wù)會(huì )計報告被注冊會(huì )計師出具否定意見(jiàn)或者無(wú)法表示意見(jiàn)的審計報告;一年內因重大違法違規行為被中國證監會(huì )予以行政處罰;中國證監會(huì )認定的其他情形。

 

　　除符合上述規定外，國有控股上市公司還應符合《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》規定的以下條件：公司治理結構規范，股東會(huì )、董事會(huì )、經(jīng)理層組織健全，職責明確，外部董事(含獨立董事，下同)占董事會(huì )成員半數以上;薪酬委員會(huì )由外部董事構成，且薪酬委員會(huì )制度健全，議事規則完善，運行規范;內部控制制度和績(jì)效考核體系健全，基礎管理制度規范，建立了符合市場(chǎng)經(jīng)濟和現代企業(yè)制度要求的勞動(dòng)用工、薪酬福利制度及績(jì)效考核體系;發(fā)展戰略明確，資產(chǎn)質(zhì)量和財務(wù)狀況良好，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)穩健;近三年無(wú)財務(wù)違法違規行為和不良記錄。

 

　　《關(guān)于規范國有控股上市公司實(shí)施股權激勵制度有關(guān)問(wèn)題的通知》還進(jìn)一步要求上市公司授予激勵對象股權時(shí)的業(yè)績(jì)目標水平，應不低于公司近3年平均業(yè)績(jì)水平及同行業(yè)(或選取的同行業(yè)境內、外對標企業(yè)，行業(yè)參照證券監管部門(mén)的行業(yè)分類(lèi)標準確定，下同)平均業(yè)績(jì)(或對標企業(yè)50分位值)水平。上市公司激勵對象行使權利時(shí)的業(yè)績(jì)目標水平，應結合上市公司所處行業(yè)特點(diǎn)和自身戰略發(fā)展定位，在授予時(shí)業(yè)績(jì)水平的基礎上有所提高，并不得低于公司同行業(yè)平均業(yè)績(jì)(或對標企業(yè)75分位值)水平。

 

　　2、關(guān)于激勵對象：

 

　　《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)規定：股權激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監事、高級管理人員、核心技術(shù)(業(yè)務(wù))人員，以及公司認為應當激勵的其他員工，但不應當包括獨立董事。下列人員不得成為激勵對象：(一)被證券交易所公開(kāi)譴責或宣布為不適當人選的;(二)因重大違法違規行為被中國證監會(huì )予以行政處罰的;(三)具有《中華人民共和國公司法》規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員情形的。

 

　　《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》將國有控股上市公司的股權激勵對象原則上限于上市公司董事、高級管理人員以及對上市公司整體業(yè)績(jì)和持續發(fā)展有直接影響的核心技術(shù)人員和管理骨干。上市公司監事、獨立董事以及由上市公司控股公司以外的人員擔任的外部董事，暫不納入股權激勵計劃。

 

　　《關(guān)于規范國有企業(yè)職工持股、投資的意見(jiàn)》規定：職工入股原則限于持有本企業(yè)股權。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監管機構或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權。

 

　　3、關(guān)于股權激勵數量及比例

 

　　《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)規定：上市公司全部有效的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過(guò)公司股本總額的10%。非經(jīng)股東大會(huì )特別決議批準，任何一名激勵對象通過(guò)全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超過(guò)公司股本總額的1%。

 

　　《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》進(jìn)一步規定：在股權激勵計劃有效期內授予的股權總量，應結合上市公司股本規模的大小和股權激勵對象的范圍、股權激勵水平等因素，在0.1%-10%之間合理確定。但上市公司全部有效的股權激勵計劃所涉及的標的股票總數累計不得超過(guò)公司股本總額的10%。上市公司首次實(shí)施股權激勵計劃授予的股權數量原則上應控制在上市公司股本總額的1%以?xún)�。上市公司任何一名激勵對象通過(guò)全部有效的股權激勵計劃獲授的本公司股權，累計不得超過(guò)公司股本總額的1%，經(jīng)股東大會(huì )特別決議批準的除外。

 

　　4、關(guān)于股權激勵的方式

 

　　《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)規定：上市公司以限制性股票、股票期權及法律、行政法規允許的其他方式實(shí)行股權激勵計劃的，適用本辦法的規定。

 

　　《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》進(jìn)一步規定：股權激勵的方式包括股票期權、限制性股票以及法律、行政法規允許的其他方式。上市公司應以期權激勵機制為導向，根據實(shí)施股權激勵的目的，結合本行業(yè)及本公司的特點(diǎn)確定股權激勵的方式。

 

　　5、關(guān)于股權激勵的審批要求

 

　　一般上市公司股權激勵需要在上市公司董事會(huì )審議通過(guò)股權激勵計劃后，將有關(guān)材料報中國證監會(huì )備案，中國證監會(huì )自收到完整的股權激勵計劃備案申請材料之日起20個(gè)工作日內未提出異議的，上市公司可以發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì )的通知，審議并實(shí)施股權激勵計劃。

 

　　對于國有控股上市公司實(shí)施股權激勵，除符合上述規定外，還應按照《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》的相關(guān)規定，在上市公司股東大會(huì )審議批準股權激勵計劃之前，由國有控股股東將上市公司擬實(shí)施的股權激勵計劃報履行國有資產(chǎn)出資人職責的機構或部門(mén)審核(控股股東為集團公司的由集團公司申報)，對中央企業(yè)及其所出資企業(yè)控股的上市公司，其股權激勵計劃在報股東大會(huì )審議表決前，由集團公司按照《試行辦法》規定的程序報履行國有資產(chǎn)出資人職責的機構或部門(mén)審核;對中央企業(yè)所出資三級以下企業(yè)控股的上市公司，其股權激勵計劃在上市公司股東大會(huì )審議前，報履行國有資產(chǎn)出資人職責的機構或部門(mén)備案。

 

　　二、國有控股上市公司實(shí)施股權激勵利弊簡(jiǎn)述

 

　　(一)國有控股上市公司實(shí)施股權激勵的優(yōu)勢

 

　　1、實(shí)施股權激勵使國有企業(yè)的管理者和關(guān)鍵技術(shù)人員成為國有企業(yè)的股東，使員工個(gè)人利益與國有企業(yè)利益趨于一致，從而能夠有效地弱化二者之間的矛盾，形成企業(yè)利益的共同體。

 

　　2、股權激勵可以在一定程度上優(yōu)化上市公司的股權結構，這種開(kāi)放式的股權結構，使管理層和員工分享到企業(yè)成長(cháng)所帶來(lái)的收益，增強員工的職業(yè)歸屬感和認同感，留住和吸引優(yōu)秀的技術(shù)人才和管理人才;同時(shí)，由于股權激勵設置對行權期限的附加限制，增加了激勵對象的離職成本，從而有利于穩定管理層和員工。

 

　　3、實(shí)施股權激勵方式，企業(yè)的管理者和技術(shù)人員成為企業(yè)的股東，具有分享企業(yè)利潤的權力。經(jīng)營(yíng)者成為國有企業(yè)股東后，能夠分享高風(fēng)險經(jīng)營(yíng)帶來(lái)的高收益，有利于刺激其潛力的發(fā)揮，這就會(huì )促使他們大膽進(jìn)行技術(shù)創(chuàng )新和管理創(chuàng )新，采用各種新技術(shù)降低成本，從而提高國有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)和核心競爭力。

 

　　4、股權激勵方式對企業(yè)業(yè)績(jì)的考核不但關(guān)注本年度的財務(wù)數據，而且更關(guān)注企業(yè)將來(lái)的價(jià)值創(chuàng )造能力，不僅能使經(jīng)營(yíng)者在任期內得到適當的獎勵，而且部分獎勵是在卸任后可延期實(shí)現的，這就促使經(jīng)營(yíng)者不僅關(guān)心如何在任期內提高企業(yè)業(yè)績(jì)，而且關(guān)注企業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展，以便保證獲得自己的延期收入。由此可以進(jìn)一步弱化經(jīng)營(yíng)者的短期化行為，更有利于提高企業(yè)在未來(lái)創(chuàng )造價(jià)值的能力和長(cháng)遠競爭力。

 

　　(二)國有控股上市公司實(shí)施股權激勵的弊端

 

　　1、相對于一般上市公司，國有控股上市公司股權激勵門(mén)檻較高

 

　　國有控股上市公司實(shí)施股權激勵，除應符合中國證監會(huì )的一般規定外，還應按照《國有控股上市公司(境內)實(shí)施股權激勵試行辦法》、《關(guān)于規范國有控股上市公司實(shí)施股權激勵制度有關(guān)問(wèn)題的通知》等有關(guān)規定，對公司法人治理結構進(jìn)行調整，如上市公司在達到外部董事(包括獨立董事)占董事會(huì )成員一半以上，但最為重要的門(mén)檻是上市公司授予激勵對象股權時(shí)的業(yè)績(jì)目標水平，應不低于公司近3年平均業(yè)績(jì)水平及同行業(yè)(或選取的同行業(yè)境內、外對標企業(yè)，行業(yè)參照證券監管部門(mén)的行業(yè)分類(lèi)標準確定，下同)平均業(yè)績(jì)(或對標企業(yè)50分位值)水平。上市公司激勵對象行使權利時(shí)的業(yè)績(jì)不得低于公司同行業(yè)平均業(yè)績(jì)(或對標企業(yè)75分位值)水平。此外，為防止國有資產(chǎn)流失，《關(guān)于規范國有控股上市公司實(shí)施股權激勵制度有關(guān)問(wèn)題的通知》還將上市公司按計劃授予激勵對象約定數量的限制性股票為考核期內薪酬總水平的40%下降至30%等條件。國有控股上市公司股權激勵計劃方案時(shí)需充分考慮上述因素。

 

　　2、股權激勵存在具有來(lái)自股票市場(chǎng)的風(fēng)險

 

　　股票市場(chǎng)的價(jià)格波動(dòng)和不確定性，可能導致企業(yè)的股票真實(shí)價(jià)值與股票價(jià)格的不一致，持續“牛市”時(shí)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者股票期權收入可能過(guò)高，會(huì )產(chǎn)生“收入差距過(guò)大”的問(wèn)題;當期權人行權但尚未售出購入的股票時(shí)，股價(jià)跌至行權價(jià)以下，期權人將同時(shí)承擔行權后納稅和股票跌破行權價(jià)的雙重損失的風(fēng)險。

 

　　3、可能帶來(lái)經(jīng)營(yíng)者的短期行為影響企業(yè)業(yè)績(jì)

 

　　股權激勵是與戰略周期一致的長(cháng)期激勵，能夠引導管理層對企業(yè)整體業(yè)績(jì)和長(cháng)期發(fā)展的關(guān)注，而且是在增值和創(chuàng )造利潤基礎上的分享，企業(yè)不需要直接支付現金。但股權激勵的費用成本實(shí)際較高，在委托代理機制不成熟的背景下，存在內部人員操縱造假而獲利的可能，甚至有些高管為了規避對在職高管行權期的約束，為巨額套現而放棄企業(yè)整體利益的情況，需要在股權激勵方案設計時(shí)予以約束。

 

　　目前隨著(zhù)國有企業(yè)混合所有制改革的不斷推進(jìn)，員工持股已然變成了國有企業(yè)改革的一個(gè)重要內容。國資委、財政部正在研究制定國有控股上市公司實(shí)施股權激勵工作指引，已征求相關(guān)方面意見(jiàn)，即將發(fā)布實(shí)施。國有控股上市公司進(jìn)行股權激勵已受到越來(lái)越多中央、地方國有控股上市公司的關(guān)注，本所愿結合實(shí)際操作有關(guān)案例的經(jīng)驗，協(xié)助公司制訂、實(shí)施符合國家法律法規及證券監管部門(mén)最新指導要求的股權激勵方案。

 

　　(文章摘自2016年02月19日《國楓律師事務(wù)所》 作者：王冠 )

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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