股東在場(chǎng)外行使優(yōu)先購買(mǎi)權的經(jīng)典判詞

 

　　鶴壁市山城區人民法院，河南投資集團有限公司與鶴壁同力發(fā)電有限責任公司、中國石化集團中原石油勘探局、第三人徐州蘇北資產(chǎn)管理有限公司股權轉讓糾紛一案[(2011)山民初字第1838號]認為：

 

　　股權在性質(zhì)上屬于社員權，股東出資創(chuàng )辦作為社團法人的公司，成為該法人成員，因而取得社員權。股東的優(yōu)先購買(mǎi)權，是基于股東身份而派生的一種法定權利，是為保持公司的人合性和公司的穩定性而設置的。

 

　　股東優(yōu)先購買(mǎi)權的行使期間，應從轉讓出資股東公開(kāi)表達轉讓意圖并正式通知轉讓條件時(shí)起算，該轉讓條件，應是轉讓股東與第三人達成的確定的條件(因為，條件不確定，則不存在同等條件，股東優(yōu)先購買(mǎi)權便沒(méi)有成立的基礎;無(wú)第三人出現，則僅存在購買(mǎi)的問(wèn)題，不存在優(yōu)先購買(mǎi)的問(wèn)題)。

 

　　在轉讓出資股東以拍賣(mài)等競價(jià)方式轉讓出資的情形下，通知優(yōu)先購買(mǎi)權人參加競買(mǎi)并不能實(shí)現對優(yōu)先購買(mǎi)權的保護。因為，在競價(jià)過(guò)程中，即使優(yōu)先購買(mǎi)權人匹配了其他競買(mǎi)人的同等報價(jià)，其他競買(mǎi)人還可以再次提高報價(jià)，則優(yōu)先購買(mǎi)權人通過(guò)競價(jià)買(mǎi)受的股權，仍是根據競買(mǎi)而買(mǎi)受，不是根據優(yōu)先購買(mǎi)權而買(mǎi)受，其優(yōu)先購買(mǎi)權，并未受到保護。

 

　　因此，本院認為，一、被告中原石油勘探局、第三人蘇北資產(chǎn)關(guān)于原告河南省投未按通知向上交所申請受讓即喪失優(yōu)先購買(mǎi)權的抗辯主張，不能成立。理由有三，第一、股東的優(yōu)先購買(mǎi)權是法定權利，原告河南省投未按通知到上交所舉牌受讓的行為屬于不作為的默示行為，不作為的默示只有在法律有規定或者當事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示，否則，不能視為意思表示。本案，雙方?jīng)]有約定、法律也無(wú)明確規定股東不去舉牌即視為放棄優(yōu)先購買(mǎi)權，所以，不能根據原告一個(gè)不作為的默示行為推定其放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。第二、被告中原石油勘探局2010年9月21日致原告河南省投的函，只是告知其將于近期在上交所掛牌公開(kāi)交易同力公司40%的股權，但其內容并不確定，因而不符合股東優(yōu)先購買(mǎi)權行使期間起算的條件。如前所述，股東優(yōu)先購買(mǎi)權的行使期間，應從轉讓出資股東正式通知確定的轉讓條件時(shí)起算，因為條件不確定，優(yōu)先購買(mǎi)權人無(wú)從判斷是否行使優(yōu)先權。第三、我國現行法律及有關(guān)規章允許享有優(yōu)先購買(mǎi)權的股東在轉讓出資的股東以競價(jià)方式轉讓出資的情形下保留優(yōu)先購買(mǎi)權�！吨腥A人民共和國拍賣(mài)法》規定:拍賣(mài)人有權要求委托人說(shuō)明拍賣(mài)標的的來(lái)源和瑕疵，拍賣(mài)人應當向競買(mǎi)人說(shuō)明拍賣(mài)標的瑕疵。據此規定，拍賣(mài)程序中，是允許優(yōu)先購買(mǎi)權人保留優(yōu)先購買(mǎi)權這一拍賣(mài)股權的法律瑕疵存在的。國務(wù)院國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )2009年制定的《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》第十三條規定：“轉讓方應當在產(chǎn)權轉讓公告中充分披露對產(chǎn)權交易有重大影響的相關(guān)信息，包括但不限于：……(三)有限責任公司的其他股東或者中外合資企業(yè)的合營(yíng)他方是否放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。”第三十二條規定：“產(chǎn)權轉讓信息公告期滿(mǎn)后，產(chǎn)生兩個(gè)及以上符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權交易機構按照公告的競價(jià)方式組織實(shí)施公開(kāi)競價(jià);只產(chǎn)生一個(gè)符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權交易機構組織交易雙方按掛牌價(jià)與買(mǎi)方報價(jià)孰高原則直接簽約。涉及轉讓標的企業(yè)其他股東依法在同等條件下享有優(yōu)先購買(mǎi)權的情形，按照有關(guān)法律規定執行。”按照該規定，在競價(jià)之前的產(chǎn)權轉讓公告中，應當對優(yōu)先購買(mǎi)權人是否放棄優(yōu)先購買(mǎi)權予以披露，在競價(jià)結果產(chǎn)生后，優(yōu)先購買(mǎi)權人得依有關(guān)法律規定行使優(yōu)先購買(mǎi)權。

 

　　二、被告中原石油勘探局、第三人蘇北資產(chǎn)關(guān)于原告河南省投行使優(yōu)先購買(mǎi)權必須進(jìn)場(chǎng)交易的抗辯主張，無(wú)法律依據�！吨腥A人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規定：“國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當遵循等價(jià)有償和公開(kāi)、公平、公正的原則。除按照國家規定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。轉讓方應當如實(shí)披露有關(guān)信息，征集受讓方;征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉讓?xiě)�當采用公開(kāi)競價(jià)的交易方式。”規定國有資產(chǎn)轉讓在依法設立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行，公開(kāi)競價(jià)，可以保證國有資產(chǎn)的保值增值。但法律并未明文規定優(yōu)先購買(mǎi)權人也必須進(jìn)場(chǎng)競價(jià)。按照《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》第十三條、第三十二條的規定，國有產(chǎn)權在產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)競價(jià)結束后，優(yōu)先購買(mǎi)權人有權以競買(mǎi)人的最高報價(jià)買(mǎi)受出讓標的。而允許優(yōu)先購買(mǎi)權人以最高報價(jià)買(mǎi)受出讓的國有股權，在充分尊重《公司法》賦予的股東優(yōu)先購買(mǎi)權的同時(shí)，還會(huì )促使競買(mǎi)人提高報價(jià)，因為其想獲得更大的買(mǎi)受可能性，勢必提高報價(jià)，并不必然會(huì )造成國有股權賣(mài)價(jià)偏低的后果。反之，要求優(yōu)先購買(mǎi)權人參與競價(jià)，在忽視其法定權利的同時(shí)，如果其不參與競價(jià)即喪失優(yōu)先權，則競價(jià)人壓力大減，勢必造成其報價(jià)偏低的后果。允許優(yōu)先購買(mǎi)權人場(chǎng)外行使優(yōu)先權，在保護其法定權利的同時(shí)，也有利于國有資產(chǎn)的保值增值，此方兩全。

 

　　因此，原告河南省投對于被告中原石油勘探局對外出讓的同力公司40%的股權享有優(yōu)先購買(mǎi)權。該優(yōu)先購買(mǎi)權，不因其未按被告中原石油勘探局的通知及相關(guān)公告在掛牌期限內向上交所表達收購意向讓而被視為放棄，不因其未參加競價(jià)而喪失。而且在上交所發(fā)布的公示信息中，也明確標明標的企業(yè)其他股東不放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。則按照《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》第三十二條的規定，在2011年1月11日上交所根據網(wǎng)絡(luò )競價(jià)方案的約定組織競價(jià)、第三人蘇北資產(chǎn)以20001元的最高報價(jià)成為同力公司40%股權轉讓項目的受讓人后，根據《中華人民共和國公司法》第七十二條第三款的規定，被告中原石油勘探局應當將其對第三人蘇北公司出讓股權的條件通知原告河南省投，由原告決定是否按同等條件行使優(yōu)先購買(mǎi)權。其未通知原告，而在2011年1月13日徑直與第三人蘇北資產(chǎn)簽訂《產(chǎn)權交易合同》的行為，侵犯了原告的優(yōu)先購買(mǎi)權。

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產(chǎn)權交易場(chǎng)所 國有股權 股東未進(jìn)場(chǎng)競買(mǎi)