公司合并

所謂的企業(yè)合并，是指一家或多家企業(yè)(以下稱(chēng)為被合并企業(yè))將其全部資產(chǎn)和負債轉讓給另一家現存或新設企業(yè)(以下稱(chēng)為合并企業(yè))，被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權或非股權支付，實(shí)現兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的依法合并。根據《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)的規定，公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。

兩個(gè)以上公司合并設立一個(gè)新的公司為新設合并，合并各方解散。有關(guān)合并的法務(wù)處理如下：

(一)公司合并的程序

根據《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第三十七條第(九)項、第四十六條第(七)項、第一百七十三條的規定，公司合并應遵循以下法律程序。

首先，如果是國有企業(yè)，必須由有關(guān)主管部門(mén)批準合并事項。

其次，公司應召開(kāi)股東大會(huì )就合并事項作出決議。

再次，由公司董事會(huì )就公司合并事項，制定具體的合并方案。

最后，簽訂合并合同并在相關(guān)報紙媒體上進(jìn)行公告，然后在工商局辦理變更登記手續。

《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第一百七十三條規定：“應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書(shū)之日起三十日內，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應的擔保。”

(二)公司合并應準備的相關(guān)法律資料

根據國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》的公告(國家稅務(wù)總局公告2010年第4號)第二十五條的規定：企業(yè)發(fā)生合并，應準備以下資料：

1、當事方企業(yè)合并的總體情況說(shuō)明。情況說(shuō)明中應包括企業(yè)合并的商業(yè)目的。

2、企業(yè)合并的政府主管部門(mén)的批準文件。

3、企業(yè)合并各方當事人的股權關(guān)系說(shuō)明。

4、被合并企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債及其賬面價(jià)值和計稅基礎等相關(guān)資料。

5、證明重組符合特殊性稅務(wù)處理條件的資料，包括合并前企業(yè)各股東取得股權支付比例情況、以及12個(gè)月內不改變資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、原主要股東不轉讓所取得股權的承諾書(shū)等。

6、工商部門(mén)核準相關(guān)企業(yè)股權變更事項證明材料。

7、主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的其他資料證明。

(三)被合并企業(yè)未履行應盡的納稅義務(wù)和有關(guān)債務(wù)的處理

被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔的債務(wù)由合并后企業(yè)承繼。

如果以公司合并形式進(jìn)行并購，根據《中華人民共和國公司法》(中華人民共和主席令第63號)第一百七十四條的規定，公司合并時(shí)，合并各方的債權、債務(wù)，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。因此，被合并企業(yè)應盡而未盡的納稅義務(wù)和承擔的債務(wù)，在合并之后，由于承繼關(guān)系的存在，合并后的企業(yè)就會(huì )面臨承擔合并前企業(yè)納稅義務(wù)的風(fēng)險。

(四)被合并企業(yè)未彌補完虧損處理

選擇特殊性稅務(wù)處理的合并企業(yè)可以限額彌補被合并企業(yè)的虧損，選擇一般性稅務(wù)處理的合并企業(yè)不能彌補被合并企業(yè)的虧損。

企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中，有時(shí)會(huì )遇到吸收合并其他虧損企業(yè)的機會(huì )，甚至有少數企業(yè)試圖采用吸收合并虧損企業(yè)的方法，達到降低稅負和逃避監管的目的。其實(shí)，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定可以在合并企業(yè)得到彌補。因為根據《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》(財稅[2009]59號)的規定，企業(yè)合并業(yè)務(wù)區分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理規定(簡(jiǎn)稱(chēng)“一般重組”)和特殊性稅務(wù)處理規定(簡(jiǎn)稱(chēng)“特殊重組”)，合并企業(yè)不得彌補或限額彌補被合并企業(yè)的虧損。即根據財稅[2009]59號文的規定，適用于一般重組的吸收合并，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。適用于特殊重組的吸收合并，合并企業(yè)限額彌補被合并企業(yè)的虧損�？捎珊喜⑵髽I(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長(cháng)期限的國債利率。因此，限額彌補時(shí)，如果被合并企業(yè)凈資產(chǎn)為零或負數，可由合并方彌補的虧損金額等于零。

基于財稅[2009]59號的規定，合并企業(yè)合并被合并虧損企業(yè)時(shí)，被合并虧損企業(yè)的虧損不一定能夠完全在合并企業(yè)得到彌補。只有在特殊重組的吸收合并過(guò)程中，被合并虧損企業(yè)的虧損也只能在合并企業(yè)中限額彌補，在一般重組的吸收合并過(guò)程中，被合并企業(yè)的虧損不得在合并企業(yè)結轉彌補。而且根據財稅[2009]59號和《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問(wèn)題的通知》(財稅〔2014〕109號)的規定，特殊重組的吸收合并必須滿(mǎn)足以下條件：

1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2、企業(yè)重組后的連續12個(gè)月內不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

3、企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續12個(gè)月內，不得轉讓所取得的股權。

4、企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價(jià)的企業(yè)合并。

基于特殊重組的吸收合并必須滿(mǎn)足的以上四個(gè)條件，企業(yè)不以合理的商業(yè)目的且只以降低稅負為目的合并一些與自身業(yè)務(wù)毫無(wú)關(guān)聯(lián)虧損企業(yè)的行為，不符合財稅[2009]59號文中帶有反避稅特征的限定條件，那么，稅務(wù)機關(guān)可以依據財稅[2009]59號文的規定將其合并行為認定為一般重組，被合并方的虧損也不得在合并企業(yè)中彌補。另外，無(wú)論是一般重組還是特殊重組，企業(yè)想通過(guò)吸收合并虧損企業(yè)進(jìn)行避稅的行為不僅不會(huì )實(shí)現其降低稅負和逃避監管的目的，而且還可能會(huì )因為吸收合并虧損企業(yè)為自身的發(fā)展背上沉重的包袱。

公司收購

公司收購(acquisition)是指對企業(yè)的資產(chǎn)和股份的購買(mǎi)行為，是將資產(chǎn)、運營(yíng)、管理的控制權從一個(gè)企業(yè)轉移到另一個(gè)企業(yè)，前者變成后者的子公司，但是其法人地位并不消失。收購的目的是為了實(shí)現業(yè)務(wù)的戰略投資組合。

《國際會(huì )計準則第22號——企業(yè)合并》指出，企業(yè)收購是指由一個(gè)企業(yè)，即購買(mǎi)方，通過(guò)轉讓資產(chǎn)、承擔負債或發(fā)行股票等方式來(lái)獲得對另一個(gè)企業(yè)，即被購買(mǎi)方的凈資產(chǎn)的控制權和經(jīng)營(yíng)權。

企業(yè)收購的直接目的就是獲得目標企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權或控制權，收購對象可以是目標企業(yè)的股票，也可以是目標企業(yè)的資產(chǎn)。

在股權收購的情況下，收購方成為被收購方的股東，根據收購方購得的股權數量，收購結果大致有以下幾種類(lèi)型：

參股，收購方購得目標企業(yè)的部分股權，收購方進(jìn)入目標企業(yè)的董事會(huì )，不一定以控股為目的;

控股，收購方獲得目標企業(yè)較多股權，成為目標企業(yè)的控股股東;

全面收購，收購方以全面控制被收購方為目的，收購對方的全部股份，目標企業(yè)轉化為收購方的全資子公司。

在資產(chǎn)收購的情況下，收購方取得目標企業(yè)的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，不成為目標企業(yè)的股東。

與股權收購相比，資產(chǎn)收購的對象不是目標企業(yè)的虛擬資本，而是目標企業(yè)的實(shí)物資本，是實(shí)物交易。

并購企業(yè)不需要承擔目標企業(yè)債務(wù)償還和人員安排等責任，交易的風(fēng)險小，交易也比較方便，而且所負責任較輕。

當然，資產(chǎn)收購不利于充分發(fā)揮目標企業(yè)的整體資源，一般也無(wú)法享受虧損遞延稅收優(yōu)惠。

公司收購流程

一、收購意向的確定(簽署收購意向書(shū))

收購股權涉及一系列復雜的法律問(wèn)題及財務(wù)問(wèn)題，整個(gè)收購過(guò)程可能需要歷經(jīng)較長(cháng)的一段時(shí)間，包括雙方前期的接觸及基本意向的達成。在達成基本的收購意向后，雙方必然有一個(gè)準備階段，為后期收購工作的順利完成作好準備。這個(gè)準備過(guò)程必然涉及雙方相關(guān)費用的支出及雙方基本文件的披露，如果出現收購不成或者說(shuō)假借收購實(shí)者獲取對方商業(yè)秘密的行為，必然給任一方帶來(lái)?yè)p失，同時(shí)為防止被收購方有可能與他人磋商收購事宜及最終拒絕收購的問(wèn)題，必須有個(gè)鎖定期的約定，因此這個(gè)意向書(shū)必須對可能出現的問(wèn)題作出足夠的防范。

二、收購方作出收購決議

在收購基本意向達成后，雙方必須為收購工作做妥善安排。收購方如果為公司，需要就股權收購召開(kāi)股東大會(huì )并形成決議，如果收購的權限由公司董事會(huì )行使，那么應由董事會(huì )形式收購決議，決議是公司作為收購方開(kāi)展收購行為的基礎文件。如果收購方為個(gè)人，由個(gè)人直接作出意思表示即可。

三、目標公司召開(kāi)股東大會(huì )，其它股東放棄優(yōu)先購買(mǎi)權

這點(diǎn)是基于的《公司法》規定而作出的相應安排，我們知道，股權收購實(shí)質(zhì)上是目標公司股東對外轉讓股權的行為，該行為必須符合《公司法》及《公司章程》的規定。根據《公司法》規定，股東轉讓股權必須經(jīng)過(guò)公司持表決權股東過(guò)半數同意，其它股東對轉讓的股權在同等條件下有優(yōu)先購買(mǎi)權。那么要順利完成收購，目標公司的股東必須就上述事項召開(kāi)股東大會(huì )并形成決議，明確同意轉讓并放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。上述股東會(huì )決亦是收購和約的基礎文件。

四、對目標公司開(kāi)展盡職調查，明確要收購對象的基本情況

盡職調查是律師開(kāi)展非訴業(yè)務(wù)的一個(gè)基本環(huán)節，也是律師的基本素質(zhì)要求，在盡職調查過(guò)程中，律師必須本著(zhù)勤勉、謹慎之原則，對被調查對象做全方位、詳細的了解，在此過(guò)程中，必要情況下可聘請相關(guān)會(huì )計機構予以協(xié)助調查。盡職調查所形成的最終報告將成為收購方簽定收購和約的最基本的判斷，對盡職調查的內容，可根據《律師承辦有限公司收購業(yè)務(wù)指引》規定的內容操作，實(shí)踐中根據收購的目的作出有側重點(diǎn)的調查。

五、簽訂收購協(xié)議

在前述工作的基礎上，雙方就收購問(wèn)題最終達成一致意見(jiàn)并簽署收購協(xié)議，收購協(xié)議的擬訂與簽署是收購工作中最為核心的環(huán)節。收購協(xié)議必然要對收購所涉及的所有問(wèn)題作出統一安排，協(xié)議一旦簽署，在無(wú)須審批生效的情況，協(xié)議立即生效并對雙方產(chǎn)生拘束，同時(shí)協(xié)議亦是雙方權利義務(wù)及后續糾紛解決的最根本性文件。

公司兼并

兼并(merger)含有吸收或合并、吞并之意。一般情況下，兼并是兩家公司在相對平等的基礎上將業(yè)務(wù)進(jìn)行整合，將其擁有的資產(chǎn)、運營(yíng)、管理等資源進(jìn)行整合，實(shí)現協(xié)同效應。

其實(shí)，幾乎所有的合并都是由一家企業(yè)作為主導，接管另一家企業(yè)。

有人指出，狹義的兼并是指企業(yè)通過(guò)產(chǎn)權交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權，使目標企業(yè)喪失法人資格，并獲得目標企業(yè)控制權的經(jīng)濟行為;

廣義兼并是指企業(yè)通過(guò)產(chǎn)權交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權，并以獲得目標企業(yè)控制權為目的的行為。

無(wú)論是狹義還是廣義，兼并都是一種產(chǎn)權交易活動(dòng)，是一種有償交易，可以通過(guò)購買(mǎi)資產(chǎn)或股權實(shí)現，支付的手段既可以是現金，也可以是股票或其他形式。

吸收合并是一家公司吸收另一家公司，被吸收公司解散，并依法辦理注銷(xiāo)登記，喪失法人資格，被吸收公司的債權、債務(wù)由吸收公司繼承，吸收公司辦理變更登記。

新設合并是指兩個(gè)以上公司合并設立一個(gè)新公司，原合并各方解散，合并各方的債權、債務(wù)由新公司繼承，合并各方依法辦理注銷(xiāo)登記，失去法人資格，并依法辦理新設公司的登記事項，成立一個(gè)新公司。

公司并購

并購的涵義則更為廣泛。它是指涉及目標公司控股權轉移的各種產(chǎn)權交易形式的總稱(chēng)。因此企業(yè)并購的過(guò)程實(shí)質(zhì)上是企業(yè)權利主體不斷變換的過(guò)程。兼并與并購兩者相較，僅僅是語(yǔ)意表達的側重點(diǎn)有所不同，前者強調行為，而后者更重結果。并且兩者都是經(jīng)濟學(xué)詞匯，而非嚴格意義上的法律術(shù)語(yǔ)。

進(jìn)一步總結：

收購是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購買(mǎi)和證券交換等方式獲取其他企業(yè)的全部或部分股權。收購是指一家企業(yè)購買(mǎi)另一家企業(yè)的資產(chǎn)、股票等，從而居于控制地位的交易行為。按照收購的標的，可以進(jìn)一步分為資產(chǎn)收購和股份收購。

并購是指目標公司控股權發(fā)生轉移的各種產(chǎn)權交易形式的總稱(chēng)，主要形式有合并、兼并、收購等。并購是兼并與收購的簡(jiǎn)稱(chēng)。兼并一般指兩家或兩家以上公司的合并，組成一個(gè)新的企業(yè)。原來(lái)公司的權利與義務(wù)由新的公司承擔。按照新公司是否新設，兼并通常有兩種形式：吸收合并和新設合并。

合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過(guò)法定方式重組，原有的公司都不再繼續保留其法人地位。

兼并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司通過(guò)法定方式重組，只有兼并方繼續保留其法人地位。

兼并和收購之間的主要區別在于，兼并是企業(yè)之間合為一體，而收購僅僅取得對方控制權。由于在實(shí)踐中，兼并和收購往往很難嚴格區分開(kāi)，所以習慣上都將二者合在一起使用，簡(jiǎn)稱(chēng)并購。

來(lái)源：中國投行俱樂(lè )部

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

合并 收購 兼并 并購