A集團持有C公司100%股權，C公司擬通過(guò)增資引入戰略投資者，增資完成后，A集團持有C公司大約51%股權。2020年1月，A集團成立了100%控股的B公司�，FA集團擬實(shí)施股權重組，將其持有的C公司全部股權注入B公司。

近日，筆者所在項目組在為客戶(hù)提供專(zhuān)項法律服務(wù)時(shí)獲悉客戶(hù)擬進(jìn)行前述股權重組，該重組系基于集團管理需要，重組完成后，B公司將長(cháng)期持有C公司股權�？蛻�(hù)初步設想的方案是由A集團與B公司簽署股權轉讓協(xié)議，A集團將持有的C公司股權轉讓給B公司。股權轉讓模式下稅負成本較高，經(jīng)研究，我們提出三種路徑，并對每種路徑的涉稅成本作出分析。三種路徑中涉及到的稅費主要是企業(yè)所得稅、印花稅，考慮到印花稅費率較低，本文僅對企業(yè)所得稅作出分析。

一、A集團重組的法律路徑

A集團擬實(shí)現“A集團-B公司-C公司”母子孫關(guān)系股權結構，總體上有三種路徑：

(一)股權轉讓?zhuān)�即A集團將持有的C公司股權轉讓給B公司。股權轉讓行為完成后，A集團退出C公司，C公司成為B公司子公司。在股權轉讓款支付方式上，B公司可以以貨幣進(jìn)行支付，也可以以自身股權進(jìn)行支付。以貨幣支付時(shí)，B公司股本不發(fā)生變化;以股權支付時(shí)，B公司的股本相應增加。

(二)B公司增資擴股，A集團以C公司股權作為出資參與B公司的增資。增資行為完成后，A集團退出C公司，C公司成為B公司的子公司。A集團對B公司的長(cháng)期股權投資增加，B公司的股本也相應增加。

(三)股權劃轉，A集團將持有的C公司股權按賬面凈值劃轉給B公司，劃轉完成后，C公司成為B公司子公司。股權劃轉既可以有償(劃出方取得劃入方100%股權支付)，也可以無(wú)償。有償劃轉的實(shí)質(zhì)是劃入方增資擴股，劃出方以股權為對價(jià)按賬面凈值進(jìn)行出資�？紤]到股權劃轉稅務(wù)處理的特殊性，此處予以單列。

在股權轉讓路徑下，如果B公司以自身股權作為對價(jià)向A集團支付股權轉讓款，該路徑本質(zhì)上與B公司增資擴股路徑相同。因此，下文討論所稱(chēng)股權轉讓路徑，僅指以現金方式支付股權轉讓款。

二、A集團重組的稅務(wù)處理

(一)股權轉讓路徑的企業(yè)所得稅

《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問(wèn)題的通知》(國稅函[2010]79號)第三條規定：“企業(yè)轉讓股權收入，應于轉讓協(xié)議生效、且完成股權變更手續時(shí)，確認收入的實(shí)現。轉讓股權收入扣除為取得該股權所發(fā)生的成本后，為股權轉讓所得。”據此，股權轉讓路徑下，A集團應在完成股權工商變更登記時(shí)確認股權股權轉讓收入，在當期計算并一次性繳納企業(yè)所得稅。

(二)增資擴股路徑的企業(yè)所得稅

1、非貨幣性資產(chǎn)投資的相關(guān)規定

《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問(wèn)題的通知》(財稅[2014]116號)第二條規定：“企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應對非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估并按評估后的公允價(jià)值扣除計稅基礎后的余額，計算確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓所得。”第一條規定：“企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認的非貨幣性資產(chǎn)轉讓所得，可在不超過(guò)5年期限內，分期均勻計入相應年度的應納稅所得額，按規定計算繳納企業(yè)所得稅。”根據該條文規定，企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應當確認財產(chǎn)轉讓所得，計算繳納企業(yè)所得稅，但企業(yè)可以享受遞延納稅的優(yōu)惠政策，在5年內分期均勻繳納。

理解該條文，須明白稅法上非貨幣性資產(chǎn)投資的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)。116號文對此未作明確的解釋?zhuān)�但可以參照《財政�? 國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個(gè)人所得稅政策的通知》(財稅〔2015〕41號)的相關(guān)規定。41號文第一條規定：“一、個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個(gè)人轉讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時(shí)發(fā)生。對個(gè)人轉讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應按照‘財產(chǎn)轉讓所得項目’，依法計算繳納個(gè)人所得稅。”按照該規定，稅法上非貨幣性資產(chǎn)投資的經(jīng)濟實(shí)質(zhì)包含轉讓非貨幣性資產(chǎn)和以轉讓所得現金進(jìn)行投資兩項業(yè)務(wù)，對于第一項業(yè)務(wù)，需要計算繳納所得稅，第二項業(yè)務(wù)則不屬于所得稅征收范圍。

116號文第五條還規定，非貨幣性資產(chǎn)投資，包含以非貨幣性資產(chǎn)出資設立新的企業(yè)，和將非貨幣性資產(chǎn)注入現存的企業(yè)兩種情形。在第二種情形下，投資者將非貨幣性資產(chǎn)作為出資注入現存企業(yè)，可能獲得取得企業(yè)股權支付和現金支付。對于現金支付部分能否適用遞延納稅政策，116號文未明確規定。

由于116號文的立法目的在于考慮到企業(yè)以非貨幣性財產(chǎn)對外投資時(shí)沒(méi)有取得現金收入，要求企業(yè)在當期一次性繳納所得稅會(huì )加重企業(yè)當期負擔，因而給與企業(yè)遞延納稅的優(yōu)惠。如果企業(yè)在對外投資時(shí)已經(jīng)取得了部分現金支付，基于116號文的立法目的，對于現金支付的部分不能遞延納稅，應在當期一次性納稅。參照財稅〔2015〕41號對個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資的處理，亦能得出該結論。41號文第四條明確規定，個(gè)人在非貨幣性資產(chǎn)投資交易過(guò)程中取得現金補價(jià)的，現金部分應優(yōu)先用于繳稅。

2、非貨幣性資產(chǎn)投資的企業(yè)所得稅

增資擴股路徑下，A集團以C公司股權對B公司出資，A集團取得B公司100%的股權支付，A集團應在辦理股權變更工商登記時(shí)確認非貨幣性資產(chǎn)轉讓所得，計算應當繳納的企業(yè)所得稅，并可在5年內均勻繳納。如果B公司向A集團支付了部分現金，則現金對價(jià)部分應在當期一次性繳納企業(yè)所得稅。當然，在該路徑下，A集團也可以選擇不享受該項優(yōu)惠政策，在當期一次性繳納企業(yè)所得稅。

在遞延納稅辦理程序上，根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅有關(guān)征管問(wèn)題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第33號)第四條規定，遞延期間，企業(yè)每年在所得稅匯算清繳時(shí)，需要對《企業(yè)所得稅年度納稅申報表》 中的“以非貨幣性資產(chǎn)對外投資”相關(guān)欄目進(jìn)行填報，并向主管稅務(wù)機關(guān)報送《非貨幣性資產(chǎn)投資遞延納稅調整明細表》。

(三)股權劃轉路徑的企業(yè)所得稅

《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問(wèn)題的通知》(財稅[2014]109號)對股權劃轉作了明確規定，《國家稅務(wù)總局關(guān)于資產(chǎn)(股權)劃轉企業(yè)所得稅征管問(wèn)題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第40號)對109號文的適用條件進(jìn)行了詳細解釋。

1、股權劃轉的類(lèi)型

40號公告對股權劃轉的4種情形進(jìn)行了明確規定，其中包含母公司向子公司有償劃轉股權及母公司向子公司無(wú)償劃轉股權。

(1)有償劃轉。母公司將其持有的標的股權按該股權的賬面凈值劃轉給100%直接控制的子公司，母公司取得子公司100%的股權支付。該種情況下的法律關(guān)系是母公司以持有的其它公司股權按賬面凈值對子公司進(jìn)行增資。

(2)無(wú)償劃轉。母公司將其持有的其它公司股權按該股權的賬面凈值劃轉給100%直接控制的子公司，母公司沒(méi)有獲得任何對價(jià)。此種情形下的法律關(guān)系是母公司將持有的股權贈與給子公司。

2、股權劃轉的具體處理

根據109號文及40號公告規定，對100%直接控制的居民企業(yè)之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉其持有的股權，滿(mǎn)足下列條件時(shí)，母公司不確認股權轉讓所得，暫不繳納企業(yè)所得稅：

(1)具有合理商業(yè)目的、不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的;

(2)股權劃轉后連續12個(gè)月內不改變被劃轉股權原來(lái)實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng);

(3)轉讓方企業(yè)和受讓方企業(yè)均未在會(huì )計上確認損益的。

據此，在滿(mǎn)足前述條件時(shí)，A集團將持有的C公司股權按該股權按賬面凈值劃轉給B公司，C公司成為B公司的子公司。A集團劃轉股權既可以無(wú)償，也可以要求B公司全部以股權作為支付對價(jià)。本次劃轉，A集團不確認股權轉讓所得，暫時(shí)不發(fā)生繳納企業(yè)所得稅的義務(wù)。股權劃轉完成后，B公司再次轉讓C公司股權時(shí)，需以取得C公司股權時(shí)該股權的賬面凈值作為計稅成本全額計算繳納企業(yè)所得稅。如B公司不再對外轉讓股權，則可一直遞延納稅。

3、股權劃轉與C公司增資先后順序問(wèn)題

40號公告第七條規定，交易一方在股權或資產(chǎn)劃轉完成日后連續12個(gè)月內發(fā)生生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、公司性質(zhì)、資產(chǎn)或股權結構等情況變化，致使股權或資產(chǎn)劃轉不再符合特殊性稅務(wù)處理條件時(shí)，雙方應當向稅務(wù)機關(guān)匯報并就股權劃轉行為繳納企業(yè)所得稅。

根據該規定，如果A集團先將C公司股權劃轉給B公司，并在股權劃轉完成后12個(gè)月內對C公司啟動(dòng)增資方案引入戰略投資者，稅務(wù)機關(guān)可能認定C公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、公司性質(zhì)、股權結構發(fā)生變化，不再符合特殊性稅務(wù)處理的條件，從而要求A集團就股權劃轉行為補繳企業(yè)所得稅。因此，我們建議先對C公司進(jìn)行增資擴股，而后A集團再將持有的C公司股權劃轉給B公司。該路徑下，股權劃轉前C公司已經(jīng)完成增資，股權劃轉完成后，C公司的股權不再發(fā)生變化，不會(huì )引起因股權結構變化導致的納稅風(fēng)險。

4、股權劃轉中的其它法律問(wèn)題

(1)劃轉股權的評估問(wèn)題

根據《公司法》第27條及《公司法司法解釋三》第十一條規定，以股權出資時(shí)應當對擬出資的股權依法進(jìn)行評估。出資人在公司章程中所定價(jià)額不得高于評估確定的價(jià)額，否則，屬于出資人未依法全面履行出資義務(wù)，出資人應當向公司補足差額。

據此，A集團將C公司股權劃轉給B公司，應當對C公司股權進(jìn)行評估。由于是按賬面凈值進(jìn)行劃轉，C公司的評估值高于賬面凈值，即使是有償劃轉，A集團在B公司中所占股本都不會(huì )高于評估值。本次股權劃轉不存在未全面履行出資義務(wù)的情形。

(2)債權人撤銷(xiāo)權問(wèn)題

《合同法》第74條規定，“因債務(wù)人放棄其到期債權或者無(wú)償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。”

在有償劃轉下，A集團取得的對價(jià)按其持有的C公司股權的賬面凈值確定，該對價(jià)可能遠低于評估后的公允價(jià)格。在無(wú)償劃轉下，A集團未取得任何對價(jià)。A集團低價(jià)或無(wú)償劃轉股權，如侵害債權人的利益，可能會(huì )被債權人依法主張撤銷(xiāo)。

(3)A集團能否適用無(wú)償劃轉

《企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》(國資發(fā)產(chǎn)權〔2005〕239號)第二條規定：“本辦法所稱(chēng)企業(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉，是指企業(yè)國有產(chǎn)權在政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無(wú)償轉移。”《關(guān)于促進(jìn)企業(yè)國有產(chǎn)權流轉有關(guān)事項的通知》(國資法產(chǎn)權[2014]95號)第三條規定：“國有全資企業(yè)之間或國有全資企業(yè)與國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間，經(jīng)雙方股東一致同意，其所持股權可以實(shí)施無(wú)償劃轉。”A集團屬于國有全資企業(yè)，根據前述條文規定，A集團可以實(shí)施無(wú)償劃轉。

(4)32號令對有償劃轉的影響

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》(簡(jiǎn)稱(chēng)“32號令”)規定，國有企業(yè)增資原則上必須在產(chǎn)權交易所公開(kāi)掛牌。32號令第四十六條第三款規定，企業(yè)原股東增資時(shí)，經(jīng)國家出資企業(yè)審批后可以采取非公開(kāi)協(xié)議方式進(jìn)行。據此，A集團以C公司股權對B公司進(jìn)行增資，經(jīng)國家出資企業(yè)審批后可以采取協(xié)議方式進(jìn)行。

關(guān)于國有企業(yè)增資對價(jià)問(wèn)題，32號令第三十八條規定，增資企業(yè)原股東同比例增資時(shí)，可以依據評估報告或最近一期審計報告確定企業(yè)資本及股權比例。第四十三條規定，投資方以非貨幣性資產(chǎn)出資時(shí)，應委托具有相應資質(zhì)的評估機構進(jìn)行評估，確認投資方的出資金額。根據前述規定，32號令僅規定應對非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估，但并未要求投資方取得的股權支付對價(jià)與擬投資股權的評估值相當。因此，A集團按賬面凈值劃轉C公司股權不違反32令相關(guān)規定。

來(lái)源:中倫視界

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

國有企業(yè)股權重組