企業(yè)兼并收購過(guò)程中常見(jiàn)的風(fēng)險包括財務(wù)隱蔽、合同管理、訴訟仲裁、客戶(hù)關(guān)系、人力資源、交易保密、資產(chǎn)價(jià)值、法律變動(dòng)、商業(yè)信譽(yù)等�？梢酝ㄟ^(guò)交易雙方的陳述與保證、交割承諾、設定先決條件以及約定賠償責任等方式加以防范，國內另外還有保證與物權擔保的方式。

一、并購交易中可能出現的各類(lèi)風(fēng)險如下：

1、財務(wù)隱蔽風(fēng)險

財務(wù)報表是并購中進(jìn)行評估和確定交易價(jià)格的重要依據，財務(wù)報表的真實(shí)性對于整個(gè)并購交易也就顯得至關(guān)重要。虛假的報表美化目標公司財務(wù)、經(jīng)營(yíng)，甚至把瀕臨倒閉的企業(yè)包裝得完美無(wú)缺，使買(mǎi)方被徹底蒙蔽;另外，財務(wù)報表是對過(guò)去某一時(shí)間經(jīng)營(yíng)情況的顯現，故其制定后財務(wù)狀況的不良變化未必有顯示，所以不真實(shí)的財務(wù)報表也會(huì )影響到買(mǎi)方的權益。

在決定購買(mǎi)公司時(shí)，要關(guān)注公司資產(chǎn)的構成結構、股權配置、資產(chǎn)擔保、不良資產(chǎn)等情況。

第一、在全部資產(chǎn)中，流動(dòng)資產(chǎn)和固定資產(chǎn)的具體比例需要分清。在出資中，貨幣出資占所有出資的比例如何需要明確，非貨幣資產(chǎn)是否辦理了所有權轉移手續等同樣需要弄清。只有在弄清目標公司的流動(dòng)比率以后，才能很好的預測公司將來(lái)的運營(yíng)能力。

第二、需要厘清目標公司的股權配置情況。首先要掌握各股東所持股權的比例，是否存在優(yōu)先股等方面的情況;其次，要考察是否存在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東。

第三、有擔保限制的資產(chǎn)會(huì )對公司的償債能力等有影響，所以要將有擔保的資產(chǎn)和沒(méi)有擔保的資產(chǎn)進(jìn)行分別考察。

第四、要重點(diǎn)關(guān)注公司的不良資產(chǎn)，尤其是固定資產(chǎn)的可折舊度、無(wú)形資產(chǎn)的攤銷(xiāo)額以及將要報廢和不可回收的資產(chǎn)等情況需要尤其重點(diǎn)考察。

第五、同時(shí)，公司的負債和所有者權益也是收購公司時(shí)所應該引起重視的問(wèn)題。公司的負債中，要分清短期債務(wù)和長(cháng)期債務(wù)，分清可以抵消和不可以抵消的債務(wù)。資產(chǎn)和債務(wù)的結構與比率，決定著(zhù)公司的所有者權益。

第六、注冊資本在五百萬(wàn)以下的公司不會(huì )經(jīng)常成為稅務(wù)機關(guān)關(guān)注的重點(diǎn)。因此，很多小公司都沒(méi)有依法納稅。所以，如果收購方收購注冊資本比較小的公司時(shí)，一定要特別關(guān)注目標公司的稅務(wù)問(wèn)題，弄清其是否足額以及按時(shí)交納了稅款。否則，可能會(huì )被稅務(wù)機關(guān)查處，剛購買(mǎi)的公司可能沒(méi)多久就被工商局吊銷(xiāo)了營(yíng)業(yè)執照。

2、合同管理風(fēng)險

目標公司對于與其有關(guān)的合同有可能管理不嚴，或由于賣(mài)方的主觀(guān)原因而使買(mǎi)方無(wú)法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況;尤其是企業(yè)以信譽(yù)或資產(chǎn)為他人設定了擔保而沒(méi)有檔案資料反映，甚至連目標公司自己都忘得一干二凈，只有到了目標公司依法需要履行擔保責任時(shí)才會(huì )暴露出來(lái)。凡此種種，這些合同將直接影響到買(mǎi)方在并購中的風(fēng)險，也就是說(shuō)如果在簽訂并購合同時(shí)不將這部分風(fēng)險考慮在內的話(huà)，在風(fēng)險可能變?yōu)楝F實(shí)后將毫無(wú)疑問(wèn)地降低目標公司的價(jià)值。

3、訴訟仲裁風(fēng)險

很多情況下，訴訟的結果事先難卜或者說(shuō)無(wú)法準確地預料，如果賣(mài)方?jīng)]有全面披露正在進(jìn)行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個(gè)體情況，那么訴訟的結果很可能就會(huì )改變諸如應收帳款，從而改變目標公司的資產(chǎn)數額;而且在某些特殊情況下，如訴訟對象在判決的執行前進(jìn)行破產(chǎn)清算，甚至會(huì )使目標公司作為資產(chǎn)的債權減小到不可思議的程度。

4、客戶(hù)關(guān)系風(fēng)險

兼并的目的之一，就是為了利用目標公司原有客戶(hù)，節省新建企業(yè)開(kāi)發(fā)市場(chǎng)的投資，尤其是一些對市場(chǎng)依賴(lài)比較大的產(chǎn)業(yè)，或者是買(mǎi)方對目標公司的客戶(hù)這一資源比較關(guān)心的情況，目標公司原客戶(hù)的范圍及其繼續保留的可能性，則會(huì )影響到目標公司的預期盈利。從另一角度講，缺乏融洽的客戶(hù)關(guān)系，至少會(huì )在一定程度上加大目標公司交割后的運營(yíng)。

5、人力資源風(fēng)險

勞動(dòng)力是生產(chǎn)力要素之一，只是在不同的行為作用大小有所不同。目標公司人力資源情況也具有相當的風(fēng)險性，諸如富余職工負擔是否過(guò)重、在崗職工的熟練程度、接受新技術(shù)的能力以及并購后關(guān)系雇員是否會(huì )離開(kāi)等都是影響預期生產(chǎn)成本的重要因素。

6、交易保密風(fēng)險

正因為并購交易的雙方面臨著(zhù)巨大的風(fēng)險，所以盡可能多地了解對方及目標公司的信息作為減小風(fēng)險的一個(gè)主要手段是不可或缺的;但是因此又產(chǎn)生了一個(gè)新的風(fēng)險，那就是一方提供的信息被對方濫用可能會(huì )使該方在交易中陷入被動(dòng)，或者交易失敗后買(mǎi)方(尤其是在同一行業(yè)內)掌握了幾乎所有目標公司的信息，諸如配方流程、營(yíng)銷(xiāo)網(wǎng)絡(luò )等技術(shù)和商業(yè)秘密，就會(huì )對目標公司以及賣(mài)方產(chǎn)生致命的威脅。

7、資產(chǎn)價(jià)值風(fēng)險

公司并購的標的是資產(chǎn)，而資產(chǎn)所有權歸屬也就成為交易的核心。但是所有權問(wèn)題看似簡(jiǎn)單，實(shí)現上隱藏著(zhù)巨大的風(fēng)險。比如，公司資產(chǎn)財實(shí)是否相符、庫存可變現程度有多大、資產(chǎn)評估是否準確可靠、無(wú)形資產(chǎn)的權屬是否存在爭議、交割前的資產(chǎn)的處置(分紅、配股)等都可能會(huì )使買(mǎi)方得到的資產(chǎn)與合同約定的價(jià)值相去甚遠。

8、法律變動(dòng)的動(dòng)態(tài)法律風(fēng)險

隨著(zhù)我國法律的進(jìn)一步完善，包括并購法律在內的有關(guān)法律、法規都將逐步出臺，相對于已經(jīng)存在原規范市場(chǎng)主體的法律、法規，國家對于公司并購的法律法規、政策都在隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展不斷地修訂或頒布新的法律法規、政策。而企業(yè)的一項并購行為尤其是大中型企業(yè)的并購行為并不能短時(shí)間內完成。因此，企業(yè)并購過(guò)程中國家法律法規政策的變動(dòng)也是應當考慮的風(fēng)險之一。

9、商業(yè)信譽(yù)風(fēng)險

企業(yè)的商譽(yù)也是企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的一部分，很難通過(guò)帳面價(jià)值來(lái)體現。然而目標公司在市場(chǎng)中及對有關(guān)金融機構的信譽(yù)程度、有無(wú)存在信譽(yù)危機的風(fēng)險，則是反映目標公司獲利能力的重要因素;建立良好的信譽(yù)不易，改變企業(yè)在公眾中的形象就更難。兼并一個(gè)信譽(yù)不佳的公司，往往會(huì )使并購方多出不少負擔。

10、注冊資本問(wèn)題

目前，隨著(zhù)新公司法對注冊資本數額的降低，廣大投資人通過(guò)興辦公司來(lái)實(shí)現資產(chǎn)增值的熱情不斷高漲。但是，根據我們的辦案經(jīng)驗，注冊資本在500萬(wàn)以下的公司都有一些注冊資本問(wèn)題。我們辦理了大量因出資瑕疵而低價(jià)轉讓股權的問(wèn)題、虛假出資怎樣進(jìn)行破產(chǎn)的問(wèn)題等等。所以，在打算進(jìn)行收購公司時(shí)，收購人應該首先在工商行政管理局查詢(xún)目標公司的基本信息，其中應該主要查詢(xún)公司的注冊資本的情況。在此，收購方需要分清實(shí)繳資本和注冊資本的關(guān)系，要弄清該目標公司是否有虛假出資的情形(查清出資是否辦理了相關(guān)轉移手續或者是否進(jìn)行了有效交付);同時(shí)要特別關(guān)注公司是否有抽逃資本等情況出現。公司法解釋三第19條繼受股東因發(fā)起人股東未出資要承擔連帶責任。

二、并購交易中的風(fēng)險避讓

1、并購協(xié)議中的“四劍客”

并購協(xié)議中的“四劍客”是指并購協(xié)議風(fēng)險中避讓的四類(lèi)重要條款，這四類(lèi)重要條款，是買(mǎi)賣(mài)雙方異常激烈的討價(jià)還價(jià)的關(guān)鍵所在，同時(shí)也是充分保護買(mǎi)賣(mài)雙方交易安全的必要條件。

(1)陳述與保證

在合同中，雙方都要就有關(guān)事項作出陳述與保證。其目的有二：一是公開(kāi)披露相關(guān)資料和信息;二是承擔責任。由于這些資料和信息有些具有保密性質(zhì)，實(shí)踐中，賣(mài)方往往要與買(mǎi)方就此達成專(zhuān)門(mén)的保密協(xié)議。需要坡露的事項就賣(mài)方來(lái)講包括目標公司組織機構、法律地位、資產(chǎn)負債情況、合同關(guān)系、勞資關(guān)系以及保險、環(huán)保等重要方面;就買(mǎi)方來(lái)說(shuō)，陳述與保證則相對簡(jiǎn)單，主要包括買(mǎi)方的組織機構、權利無(wú)沖突及投資意向等。通過(guò)上述約定，保護雙方、主要是買(mǎi)方在后期調查階段發(fā)現對方的陳述與保證和事實(shí)有出入時(shí)，可以通過(guò)調整交易價(jià)格、主張賠償或推出交易等方式來(lái)避免風(fēng)險。

(2)賣(mài)方在交割日前的承諾

在合同簽訂后到交割前一段時(shí)間里，賣(mài)方則應作出承諾，準予買(mǎi)方進(jìn)入調查、維持目標公司的正常經(jīng)營(yíng)，同時(shí)在此期間不得修改章程、分紅、發(fā)行股票及與第三方進(jìn)行并購談判等。賣(mài)方如不履行承諾，買(mǎi)方同樣有權調整價(jià)格、主張賠償或者退出交易。

(3)交割的先決條件

在并購協(xié)議中有這樣一些條款，規定實(shí)際情況達到了預定的標準，或者一方實(shí)質(zhì)上履行了合同約定的義務(wù)，雙方就必須在約定的時(shí)間進(jìn)行交割;否則，交將近雙方才有權退出交易�？梢赃@樣說(shuō)，煩瑣的公司并購程序的唯一目的就是為了交割，即使雙方或其中一方?jīng)]有完美無(wú)缺地履行合同，但只要滿(mǎn)足特定的要求，交割就必須完成。這樣的規定對于交易雙方都有益處，避免了因一方微小的履行瑕疵而被對方作為終止合同的把柄。

(4)賠償責任

對于交易對手的履行瑕疵，并非無(wú)可奈何。合同還可以專(zhuān)設條款對受到對方輕微違約而造成的損失通過(guò)扣減或提高并購價(jià)格等途徑來(lái)進(jìn)行彌補或賠償。對于目標公司的經(jīng)營(yíng)、財務(wù)狀況等在交割日與簽約日的客觀(guān)差異，也可以通過(guò)上述途徑來(lái)解決。這樣做的好處，不僅使得交割能夠順利進(jìn)行，達到并購的目的，而且使得雙方在客觀(guān)情況發(fā)生變化時(shí)仍能保持交易的公平，排除了因客觀(guān)情況改變以及一方為達到使自己有利的價(jià)格隱瞞部分真實(shí)情況而嫁禍于另一方的交易風(fēng)險。至于非因惡意而疏于披露某些信息，不加限制的賠償就會(huì )隨時(shí)置責任人于不確定的失衡狀態(tài)，從而使得責任人無(wú)法預測和評估可能要發(fā)生的賠償責任，從而加大其風(fēng)險。有鑒于此，我們還可以在合同中加入限制賠償條款，即把諸如環(huán)保、經(jīng)營(yíng)范圍等政策性風(fēng)險以及善意隱瞞的責任限制在特定的時(shí)間或項目?jì)�，將并購過(guò)程中不可預知的風(fēng)險降到最小。

2、防范風(fēng)險的相關(guān)法律制度

并購協(xié)議中的“四劍客”是西方并購實(shí)踐中總結出來(lái)的方法，對于我國這樣一個(gè)產(chǎn)權交易市場(chǎng)從法律監管上來(lái)說(shuō)尚處于發(fā)育階段的國家，在并購風(fēng)險的避讓方面有許多可借鑒之處。從我國現有的法律制度來(lái)看，有效地避讓并購交易中的風(fēng)險，還可以采取以下方法。

(1)保證。為了確保債務(wù)的履行，以降低債務(wù)不履行而可能給債權人造成的損失風(fēng)險，有適用保證的必要。由于保證是通過(guò)債務(wù)人以外的第三人來(lái)承擔債務(wù)的履行，這就降低了債務(wù)人不能履行債務(wù)的風(fēng)險�！睹穹ㄍ▌t》第八十九條規定，保證人向債權人保證債務(wù)人履行債務(wù)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，按照約定由保證人履行或承擔連帶責任;保證人履行債務(wù)后，有權向債務(wù)人追償。保證在性質(zhì)上，屬于合同擔保，債權人對保證人的權利及于保證人的全部財產(chǎn)，但債權人不能對保證人的全部財產(chǎn)直接行使權利，只能向保證人請求履行保證責任。在這一點(diǎn)上，保證不同于物權擔保。

(2)物權擔保。為了保證債務(wù)履行，債權人可以要求債務(wù)人或者債務(wù)人以外的第三人提供特定的財產(chǎn)或者依照法律占有債務(wù)人的財產(chǎn)以擔保債務(wù)的履行;當債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權人有直接處分擔保物而取得優(yōu)先清償�？梢�(jiàn)，物權擔保是在特定財產(chǎn)上成立的一種擔保，該財產(chǎn)或為債務(wù)人所提供，或為債務(wù)人外的第三人提供。該特定財產(chǎn)成為擔保標的物，可以是有形財產(chǎn)也可以是無(wú)形財產(chǎn)。

在特定財產(chǎn)上成立的物權擔保，其效力直接作用于擔保標的物，取得擔保物權的債權人，可以直接變價(jià)擔保物的形式取得擔保物質(zhì)的交換價(jià)值，以防止、避免或者彌補因債務(wù)不能履行所造成的債權受償不能的風(fēng)險。

來(lái)源:金融界法律人

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

并購