根據并購方式選擇的不同，并購交易文本也會(huì )相應的分為增資協(xié)議、股權轉讓協(xié)議以及增資協(xié)議和股權轉讓協(xié)議相結合的形式。本文主要分析并購交易中增資協(xié)議的關(guān)鍵條款。

一、交易價(jià)格條款

是商業(yè)談判的主要條款，從法律的角度而言，需要注意以下三個(gè)方面之間的數字聯(lián)系：

(1)公司估值

(2)增資款

(3)注冊資本

對于公司估值會(huì )涉及投前估值和投后估值的問(wèn)題，計算投前估值和投后估值的目的在于，這些內容要體現在增資協(xié)議的條款當中。

條款示例：

雙方確認，投資方本次投資總額為人民幣【】萬(wàn)元，以現金方式出資，用于認購公司新增發(fā)行的【】萬(wàn)元注冊資本，其中【】萬(wàn)元計入公司注冊資本，【】萬(wàn)元計入公司資本公積。本次投資完成后投資方持有公司【】的股權，即【】萬(wàn)元注冊資本出資額。

二、交割條件條款

關(guān)于交割條款，一般涉及到股權交割和款項交付兩個(gè)方面，而這其中有四個(gè)需要注意的操作點(diǎn)：

(1)協(xié)議生效的時(shí)間

(2)股權交割時(shí)間

(3)款項交付時(shí)間

(4)工商變更時(shí)間

三、投資方權利條款

此條款是投資方最關(guān)心的條款之一，也是協(xié)議中最重要的條款之一，通�？梢愿爬�為以下四類(lèi)：

(1)進(jìn)入條款

(2)公司治理條款

(3)退出條款

(4)其他條款

四、分紅權條款

法律規定：

《公司法》34條：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

條款示例：

公司、實(shí)際控制人保證并促使其他股東同意，在本協(xié)議項下投資完成后，公司應每年向投資方進(jìn)行分紅，投資方享有不低于公司原股東標準的分紅權。如投資方當年不要求分紅，則該部分分紅額度滾存至下一年度。

五、知情權條款

法律規定：

《公司法》33條：股東有權查閱、復制公司章程、股東會(huì )會(huì )議記錄、董事會(huì )會(huì )議決議、監事會(huì )會(huì )議決議和財務(wù)會(huì )計報告。

股東可以要求查閱公司會(huì )計賬簿。股東要求查閱公司會(huì )計賬簿的，應當向公司提出書(shū)面請求，說(shuō)明目的。公司有合理根據認為股東查閱會(huì )計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書(shū)面請求之日起十五日內書(shū)面答復股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

條款示例：

公司向投資方提交以下信息資料：

(1)公司應在每月15日前向投資人提供上月的財務(wù)報告、經(jīng)營(yíng)報告和銀行對賬單;

(2)在每個(gè)季度結束后的5個(gè)工作日之內，提供季度財務(wù)報表;

(3)在年度結束之后的90天內應提供經(jīng)營(yíng)報告和經(jīng)投資人認可的會(huì )計師事務(wù)所審計確認無(wú)誤的合并財務(wù)報表;

(4)每一財務(wù)會(huì )計年度的12月15日前，提供下一年度的財務(wù)預算;

(5)所有財務(wù)報表必須按照中國會(huì )計準則編制;

(6)應投資人要求，創(chuàng )業(yè)投資領(lǐng)域行業(yè)慣例所適用的公司信息。

公司的CFO或財務(wù)負責人應當負責向股東及董事會(huì )及時(shí)提供以上信息。此外，投資人有權檢查公司和附屬公司的設施、賬目和記錄。為降低公司財務(wù)風(fēng)險，投資人有權利隨時(shí)對公司財務(wù)狀況進(jìn)行核查，必要時(shí)進(jìn)行審計，并對財務(wù)管理提出合理化建議。

六、反稀釋權

條款示例1：

在公司首次公開(kāi)發(fā)行上市前，若公司在本次交割后以低于本交易的估值發(fā)行股份，則本交易的價(jià)格將相應調整為新發(fā)行股份的價(jià)格。

條款示例2：

在投資方為公司股東期間，公司如新增注冊資本，且其認購價(jià)格(“新低價(jià)格”)低于本次投資方的股權認購價(jià)格(經(jīng)董事會(huì )批準的員工股權激勵計劃除外)，則投資方有權選擇按如下任一方式執行：(1)以同等價(jià)格進(jìn)一步獲得部分或全部的公司新增的注冊資本;(2)投資方有權要求公司實(shí)際控制人向投資方提供如下金額的補償，補償方應在收到投資方的書(shū)面通知后的【】個(gè)工作日內一次性以現金方式履行補償款支付義務(wù)：補償金額=(【】元-新低價(jià)格)×投資方所持注冊資本×(1+【】%)×投資方實(shí)際投資天數(即投資款到帳日至補償款實(shí)際支付日之間的天數)/360天。

七、估值調整條款

通常被稱(chēng)為對賭條款，簽訂主體應為公司原股東而不是公司。如果要以公司為簽訂主體，根據最高法的案例傾向(最高人民法院(2012)民提字第11號)，公司不會(huì )承擔對賭責任。

八、優(yōu)先認股權

條款示例：

投資完成日后，公司擬增加注冊資本的，投資方有權優(yōu)先認繳公司新增注冊資本，且購買(mǎi)的價(jià)格、條款和條件應與其他潛在增資方相同。具體而言：……

九、優(yōu)先受讓權和共同出售權

條款示例：

本次投資完成后，若實(shí)際控制人計劃向任何第三方出售其持有的公司股權，則必須首先書(shū)面通知投資方出售的詳細條件(“轉讓通知”)，并應賦予投資方下述的權利。

投資方有權在收到轉讓方轉讓股權的轉讓通知后十五(15)個(gè)工作日內，決定行使或不行使如下權利：

(1)以轉讓通知中記載的股權轉讓的價(jià)格和條件購買(mǎi)全部或部分轉讓方擬轉讓的股權;

(2)投資方可行使共同售股權，即按照轉讓通知中記載的股權轉讓的價(jià)格和條件，向受讓方出售其所持公司的全部或部分股權。如該第三方不愿購買(mǎi)投資方持有的公司的全部或部分股權，則其他股東均不得向任何第三方轉讓其所持有的全部和部分公司股權……

十、限售權

條款示例：

未經(jīng)投資方書(shū)面許可，公司原股東不得轉讓所持股權給其他企業(yè)，否則實(shí)際控制人按【】%年息回購投資方持有的全部股權(計息期間為自投資方每筆投資款支付至公司賬戶(hù)之日起算至實(shí)際控制人返還支付全部股權回購款之日止)。

十一、優(yōu)先清算權

法律目前沒(méi)有規定優(yōu)先股和普通股的劃分，如果實(shí)踐中每一輪投資人都設置優(yōu)先清算權則清算順序需要在增資協(xié)議中約定以明確。

十二、領(lǐng)售權

條款示例：

在本輪融資交割結束N年后，如果超過(guò)2/3的A類(lèi)優(yōu)先股股東和董事會(huì )同意出售全部或部分股份給一個(gè)真實(shí)的第三方，并且每股收購價(jià)格不低于本輪融資股價(jià)的N倍，則此優(yōu)先股股東有權要求其他股東，其他股東也有義務(wù)按照相同的條款和條件出售他們的股份(全部或按相同比例)，如果有股東不愿意出售，那么這些股東應該以不低于第三方的價(jià)格和條款購買(mǎi)其他股東的股份。

來(lái)源:并購大講堂

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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