之前證監會(huì )分別就上市公司并購重組所涉及的業(yè)績(jì)補償和業(yè)績(jì)獎勵兩大問(wèn)題作出解答。

結合《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的相關(guān)規定以及證監會(huì )的相關(guān)解答，專(zhuān)門(mén)梳理了上市公司并購重組時(shí)有關(guān)業(yè)績(jì)補償的具體內容，這種業(yè)績(jì)補償在一定程度上也可以稱(chēng)為“對賭”。

我們來(lái)看看上市公司并購重組時(shí)是怎么玩“對賭”的。

1、上市公司并購重組時(shí)的“對賭”指什么?

上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購買(mǎi)、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達到規定的比例，導致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化。

在這種交易過(guò)程中，如果是采取收益現值法、假設開(kāi)發(fā)法等基于未來(lái)收益預期的方法對擬購買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評估或者估值并作為定價(jià)參考依據的;

特定的交易對方應當與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數不足利潤預測數的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。

這就是上市公司并購重組時(shí)的對賭協(xié)議。

2、上市公司并購重組時(shí)在何種情況下發(fā)生“對賭”?

采取收益現值法、假設開(kāi)發(fā)法等基于未來(lái)收益預期的方法評估作價(jià)時(shí)，必須簽訂補償協(xié)議。

這實(shí)際上是在并購重組時(shí)基于一定的業(yè)績(jì)承諾，來(lái)?yè)Q取相對較高的交易對價(jià)，如果無(wú)法完成承諾的業(yè)績(jì)，就必須補償，這是一種“對賭”。

其中，收益現值法又稱(chēng)收益還原法、收益資本金化法，是指通過(guò)估算被評估資產(chǎn)的未來(lái)預期收益并折算成現值，借以確定被評估資產(chǎn)價(jià)值的一種資產(chǎn)評估方法。

從資產(chǎn)購買(mǎi)者的角度出發(fā)，購買(mǎi)一項資產(chǎn)所付的代價(jià)不應高于該項資產(chǎn)或具有相似風(fēng)險因素的同類(lèi)資產(chǎn)未來(lái)收益的現值。

收益現值法對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評估的實(shí)質(zhì)是：將資產(chǎn)未來(lái)收益轉換成資產(chǎn)現值，而將其現值作為待評估資產(chǎn)的重估價(jià)值。

收益現值法的基本理論公式可表述為：資產(chǎn)的重估價(jià)值=該資產(chǎn)預期各年收益折成現值之和。

假設開(kāi)發(fā)法則是房地產(chǎn)估價(jià)方法之一，運用假設開(kāi)發(fā)法評估待開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)的價(jià)值，具體有現金流量折現法和傳統方法，在土地估價(jià)中又稱(chēng)為剩余法，指的是：

預計估價(jià)對象開(kāi)發(fā)完成后的價(jià)值，扣除預計的正常開(kāi)發(fā)成本、稅費和利潤等，以此估算估價(jià)對象的客觀(guān)合理價(jià)格或價(jià)值的方法。在運用現金流量折現法時(shí)，不用扣除利潤部分。

另外，在交易定價(jià)采用資產(chǎn)基礎法估值結果的情況下，如果資產(chǎn)基礎法中對于一項或幾項資產(chǎn)采用了基于未來(lái)收益預期的方法，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人也應就此部分進(jìn)行業(yè)績(jì)補償。

3、上市公司并購重組時(shí)與哪些交易對方必須“對賭”?

對賭主要是適用于交易對方是上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人的情形。

對賭協(xié)議的一方當事人是上市公司，另一方當事人是作為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人的交易對方。

上市公司向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象購買(mǎi)資產(chǎn)且未導致控制權發(fā)生變更的，并非必須簽訂補償協(xié)議;

可以根據市場(chǎng)化原則，自主協(xié)商是否采取業(yè)績(jì)補償和每股收益填補措施及相關(guān)具體安排 。

不過(guò)，在交易對方為上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人的情況下：

無(wú)論標的資產(chǎn)是否為其所有或控制，也無(wú)論其參與此次交易是否基于過(guò)橋等暫時(shí)性安排，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人均應以其獲得的股份和現金進(jìn)行業(yè)績(jì)補償。

4、交易對方應當用什么資產(chǎn)來(lái)對賭?

交易對方為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，應當以其獲得的股份和現金進(jìn)行業(yè)績(jì)補償。

如構成借殼上市的，應當以擬購買(mǎi)資產(chǎn)的價(jià)格進(jìn)行業(yè)績(jì)補償的計算，且股份補償不低于本次交易發(fā)行股份數量的90%。

業(yè)績(jì)補償應先以股份補償，不足部分以現金補償。

5、在交易對方以股份方式進(jìn)行業(yè)績(jì)補償的情況下，如何確定應當補償股份的數量?

這個(gè)問(wèn)題需要區分所采用的不同評估方法。

(1)以收益現值法、假設開(kāi)發(fā)法等基于未來(lái)收益預期的估值方法對擬購買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，每年補償的股份數量為：

當期補償金額=(截至當期期末累積承諾凈利潤數-截至當期期末累積實(shí)現凈利潤數)÷補償期限內各年的預測凈利潤數總和×擬購買(mǎi)資產(chǎn)交易作價(jià)-累積已補償金額

當期應當補償股份數量=當期補償金額/本次股份的發(fā)行價(jià)格

當期股份不足補償的部分，應現金補償。

采用現金流量法對擬購買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，交易對方計算出現金流量對應的稅后凈利潤數，并據此計算補償股份數量。

此外，在補償期限屆滿(mǎn)時(shí)，上市公司應當對擬購買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行減值測試，如：

期末減值額/擬購買(mǎi)資產(chǎn)交易作價(jià)>補償期限內已補償股份總數/認購股份總數，則交易對方需另行補償股份，補償的股份數量為：

期末減值額/每股發(fā)行價(jià)格-補償期限內已補償股份總數

(2)以市場(chǎng)法對擬購買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評估或估值的，每年補償的股份數量為：

期末減值額/每股發(fā)行價(jià)格-補償期限內已補償股份總數

當期股份不足補償的部分，應現金補償。

6、按照前述公式計算補償股份數量時(shí)，如何確定“凈利潤數”和“減值額”?

前述“凈利潤數”均應以擬購買(mǎi)資產(chǎn)扣除非經(jīng)常性損益后的利潤數確定。

前述“減值額”為擬購買(mǎi)資產(chǎn)交易作價(jià)減去期末擬購買(mǎi)資產(chǎn)的評估值并扣除補償期限內擬購買(mǎi)資產(chǎn)股東增資、減資、接受贈與以及利潤分配的影響。

會(huì )計師應當對減值測試出具專(zhuān)項審核意見(jiàn)，同時(shí)說(shuō)明與本次評估選取重要參數的差異及合理性，上市公司董事會(huì )、獨立董事及獨立財務(wù)顧問(wèn)應當對此發(fā)表意見(jiàn)。

上市公司董事會(huì )及獨立董事應當關(guān)注擬購買(mǎi)資產(chǎn)折現率、預測期收益分布等其他評估參數取值的合理性，防止交易對方利用降低折現率、調整預測期收益分布等方式減輕股份補償義務(wù)，并對此發(fā)表意見(jiàn)。

獨立財務(wù)顧問(wèn)應當進(jìn)行核查并發(fā)表意見(jiàn)。

擬購買(mǎi)資產(chǎn)為非股權資產(chǎn)的，補償股份數量比照前述原則處理。

7、在交易對方以股份方式進(jìn)行業(yè)績(jì)補償的情況下，如何確定補償期限?

業(yè)績(jì)補償期限一般為重組實(shí)施完畢后的三年，對于擬購買(mǎi)資產(chǎn)作價(jià)較賬面值溢價(jià)過(guò)高的，視情況延長(cháng)業(yè)績(jì)補償期限。

8、是否必須逐年補償?

擬購買(mǎi)資產(chǎn)為房地產(chǎn)公司或房地產(chǎn)類(lèi)資產(chǎn)的，上市公司董事會(huì )可以在補償期限屆滿(mǎn)時(shí)，一次確定補償股份數量，無(wú)需逐年計算。

9、當年計算出的補償股份數量為負值時(shí)，已經(jīng)補償的股份可否沖回?

在逐年補償的情況下，在各年計算的補償股份數量小于0時(shí)，按0取值，即已經(jīng)補償的股份不沖回。

10、對賭除了補償外，是否可以有相應的獎勵安排?

可以。在相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數超過(guò)利潤預測數時(shí)，可對標的資產(chǎn)的交易對方、管理層或核心技術(shù)人員作出業(yè)績(jì)獎勵安排。

不過(guò)，上述業(yè)績(jì)獎勵安排應基于標的資產(chǎn)實(shí)際盈利數大于預測數的超額部分，獎勵總額不應超過(guò)其超額業(yè)績(jì)部分的100%，且不超過(guò)其交易作價(jià)的20%。

另外，上市公司應在重組報告書(shū)中充分披露設置業(yè)績(jì)獎勵的原因、依據及合理性，相關(guān)會(huì )計處理及對上市公司可能造成的影響。

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