公司并購包括股權并購和資產(chǎn)并購。公司并購一般是指收購方收購目標公司50%以上股權的收購行為，低于50%的收購行為只能算是股權轉讓?zhuān)�不能算是嚴格意義上的公司收購。

資產(chǎn)收購因為稅負等原因，一般最終還要采取股權收購的方式，下面以國內的股權收購為主，兼談其他收購，談?wù)劰蓹嗍召徶械囊呻y問(wèn)題。

一、人力資源問(wèn)題

企業(yè)并購必然涉及到企業(yè)職工安置和權益保護問(wèn)題，如不能合理妥善地解決，不但不能保證并購活動(dòng)的順利進(jìn)行，而且還會(huì )對社會(huì )造成極大壓力、影響社會(huì )穩定。因此，有學(xué)者認為目前對“被并購企業(yè)職工安置是企業(yè)并購發(fā)展的最大障礙”。

企業(yè)并購中職工安置的基本途徑和方式：

1、繼續留用原企業(yè)職工，重續勞動(dòng)合同關(guān)系

通常情況下，在企業(yè)并購時(shí)，并購雙方約定在并購后留用原企業(yè)職工，并依法重新簽訂或變更勞動(dòng)合同。如果被并購的企業(yè)為國有企業(yè)，并購后屬于非國有控股，企業(yè)應按相關(guān)規定向職工支付經(jīng)濟補償金。

2、經(jīng)濟性裁員，解除勞動(dòng)關(guān)系、支付經(jīng)濟補償金

對于企業(yè)并購時(shí)所出現的富余人員，可依法實(shí)施經(jīng)濟性裁員。具體依據有關(guān)法律法規進(jìn)行操作，并向解除勞動(dòng)合同的職工依法支付補償金。

3、鼓勵創(chuàng )業(yè)性再就業(yè)

鼓勵創(chuàng )業(yè)性就業(yè)，如本人要求從事其他合法的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以申請辦理給予一定時(shí)間的創(chuàng )業(yè)期，其間工齡照算，不計入待崗時(shí)間，并享受有關(guān)保險待遇，從而減輕企業(yè)的壓力。創(chuàng )業(yè)性就業(yè)政策給予創(chuàng )業(yè)者一定的過(guò)渡期，期滿(mǎn)后可以辦理待交流重新上崗或辦理辭職、調動(dòng)手續。

4、國有企業(yè)職工的內部退養

這是指未達到國家法定退休年齡的未獲得續聘企業(yè)職工，符合內退條件，經(jīng)本人申請，單位同意，暫時(shí)離崗休養，待達到法定退休年齡時(shí)再按有關(guān)規定辦理退休手續的一種管理辦法。內退人員在內退期間應向其發(fā)放內退生活費。

5、其他職工安置模式

主要包括：一是由地方組織富余職工進(jìn)行同工種轉移或向外安置就業(yè);二是培訓安置，即為暫時(shí)達不到上崗要求的富余職工設置“培訓崗”，使其在一定期限內每月享受社保和基本工資，并為其提供培訓機會(huì )，為再次競爭上崗提供條件;三是開(kāi)發(fā)安置，即興辦第三產(chǎn)業(yè)促進(jìn)其就業(yè)。

二、債權債務(wù)問(wèn)題

對于債權問(wèn)題，目標公司的原股東更為關(guān)注，一般不會(huì )出現問(wèn)題。出現最多的是債務(wù)問(wèn)題。一般情況下，收購方與原股東會(huì )在股權收購協(xié)議中約定：基準日之前的債務(wù)由原股東承擔，基準日之后的債務(wù)由新股東(收購方)承擔。

此種約定，實(shí)質(zhì)上是目標公司將自己的債務(wù)轉讓給了原股東或新股東，是一份債務(wù)轉讓協(xié)議。債務(wù)轉讓?zhuān)�需�?jīng)債權人同意。故，此種約定在沒(méi)有債權人同意的情況下，是無(wú)效的。

雖然此種約定對外無(wú)效，但在新老股東以及目標公司之間還是有法律約束力的。實(shí)務(wù)中，收購方一般會(huì )采取讓老股東或第三人擔保的方式進(jìn)行約束。

或有債務(wù)，是收購方關(guān)注的另外一個(gè)債務(wù)問(wèn)題。實(shí)務(wù)中有以下幾種處理方式：

1、分期支付股權收購款。即，在簽訂股權轉讓合同時(shí)，付一部分;辦理完工商變更登記后，再付一部分;剩余部分作為或有債務(wù)的擔保。

2、約定豁免期、豁免額。例如，約定基準日后兩年零六個(gè)月內不出現標的在X萬(wàn)元以下的或有債務(wù)，則原股東即可免責。約定豁免額，以體現收購方的收購誠意;約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時(shí)效，而六個(gè)月是體現一個(gè)過(guò)渡期。

3、約定承擔或有債務(wù)的計算公式和計算比例。需要指出的是，原股東承擔的或有債務(wù)，一般是以原股東各自取得的股權收購款為限的。

企業(yè)與員工之間形成的債務(wù)問(wèn)題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實(shí)為借貸，內部債券等等，這些問(wèn)題務(wù)必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導致刑事犯罪的發(fā)生。

三、土地、房產(chǎn)問(wèn)題

公司收購，一般都是收購方看中了目標公司的土地、房產(chǎn)等重大財產(chǎn)，或者是看中了目標公司的許可證、資質(zhì)證等經(jīng)營(yíng)許可手續，否則不會(huì )收購。經(jīng)常會(huì )遇到目標公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負數，但收購方竟愿意出高價(jià)收購的情形，其用意就在于此。

通過(guò)股權收購的方式，收購方節省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營(yíng)業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)收購需要支付的巨額稅費，同時(shí)也便于目標公司的順利交接。

土地和房產(chǎn)一般遵循的是“房地一體”的原則，即房產(chǎn)證與土地使用權證登記的是同一人。但實(shí)務(wù)中往往出現“房地分離”的情形。

“房地分離”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現狀的方式。

還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。

以上土地均系國有土地，而農村集體建設用地是公司收購中另外一個(gè)棘手的問(wèn)題。

根據《土地管理法》第六十三條的規定：“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業(yè)建設;但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權依法發(fā)生轉移的除外”。

也就是說(shuō)，除了因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權發(fā)生轉移之外，農村集體建設用地不得對外出租，不得流轉。其原因在于，農村的建設用地系無(wú)償劃撥取得，在沒(méi)有依法征為國有建設用地的情況下，是不能對外流轉獲取收益的。

該法第八十五條特別指出：“中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本法;法律另有規定的，從其規定”。

但實(shí)踐中，為了節省成本，私營(yíng)生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農村集體建設用地，有的甚至不是建設用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長(cháng)。

租地期限超過(guò)二十年的問(wèn)題，一般采取兩種方式解決。

第一種，采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合同，即以“20+20+10”的方式解決。

第二種，采取聯(lián)營(yíng)的方式，即農村集體經(jīng)濟組織與目標企業(yè)簽訂聯(lián)營(yíng)合同，目標企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營(yíng)費。

第二種方式對于非上市企業(yè)，可以采取，但對于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對土地的使用有嚴格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。

最近幾年，煤炭經(jīng)營(yíng)許可證、藥品經(jīng)營(yíng)許可證、網(wǎng)吧經(jīng)營(yíng)許可證等經(jīng)營(yíng)許可證特別難以獲得審批，而通過(guò)收購股權的方式，順利達到了收購方的預期目的。

四、外資并購中注冊資本的計算問(wèn)題

關(guān)于注冊資本，在資產(chǎn)并購的情形下，確定注冊資本較簡(jiǎn)單，與所有新設外商投資企業(yè)一樣，該并購后新設外商投資企業(yè)的所有中外投資者的出資總額，即為企業(yè)的注冊資本。

在股權并購的情形下，由于目標公司的法人資格繼續存在，因此注冊資本的確定相對復雜。這里需要區分三種情況：

第一種，外國投資者僅購買(mǎi)目標公司原股東的股權，未認購企業(yè)的增資。這時(shí)，目標公司僅僅是股東和企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化，其注冊資本未變化。因此，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本就是其變更登記(由境內公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè))前的注冊資本額;

第二種，外國投資者不僅購買(mǎi)目標公司原股東的股權，而且還單獨或與其他投資者一同認購目標公司的增資。雖然股東變更不影響企業(yè)注冊資本額，但由于目標公司還有增資，所以其所有者權益(凈資產(chǎn))會(huì )因該增資部分而增加，所以并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本，應為“原境內公司注冊資本與新增資額之和”，外國投資者與目標公司原其他股東，在目標公司資產(chǎn)評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例;

第三種，外國投資者不購買(mǎi)目標公司原股東的股權，僅認購目標企業(yè)的增資。這時(shí)，目標公司同樣會(huì )因該部分增資，導致其注冊資本同步增加。所以，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本亦為“原境內公司注冊資本與增資額之和”。

需要指出的是，在境內公司(目標公司)是股份公司的情況下，如果其以高于票面價(jià)值的方式“溢價(jià)”增發(fā)股票，其注冊資本即股本總額應為原公司注冊資本額與增發(fā)股票的票面總值之和。也就是說(shuō)在該情況下，《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》中的“增資額”應為股份公司增發(fā)股票的票面值，而非“溢價(jià)”值。

在外資并購中，注冊資本的計算，直接決定外方能匯入多少增資并購款，故異常重要。

五、外資并購中的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題

在外資并購中，關(guān)聯(lián)關(guān)系披露是《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》中交易雙方的法定義務(wù)。交易雙方的不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的聲明及法律意見(jiàn)書(shū)也是報審批時(shí)的必備文件。

在做法律意見(jiàn)書(shū)時(shí)，要做好盡職調查，參照企業(yè)上市的要求，以《公司法》、《企業(yè)會(huì )計準則第36號——關(guān)聯(lián)方披露(2006)》等法律、行政法規等為依據，窮盡所有關(guān)聯(lián)關(guān)系。一般的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括：股權、協(xié)議、人事安排等。

對法人股東，要窮盡到自然人股東;對自然人股東，要窮盡其三代以?xún)鹊闹毕笛�親、旁系血親以及姻親。同時(shí)，要求收購方、目標公司及股東、董、監、高出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的保證。

律師要調查目標公司的全部工商檔案，還需要求收購方提供經(jīng)中國駐外使領(lǐng)館認證的收購方的全部工商注冊檔案。

如果存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，則要披露，并遵守國家的相關(guān)稅收、外匯法規;否則，出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的法律意見(jiàn)書(shū)，順利通過(guò)審批。

六、稅收問(wèn)題

公司并購中，主要稅收包括以下幾個(gè)方面：

(1)營(yíng)業(yè)稅：《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于股權轉讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的通知》(財稅[2002]191號)規定，“對股權轉讓不征收營(yíng)業(yè)稅”。2009年前后，國家稅務(wù)總局擬對股權轉讓征收營(yíng)業(yè)稅，并要求工商登記機關(guān)配合，但實(shí)務(wù)中，因種種原因，該政策并未實(shí)際執行。

(2)所得稅：溢價(jià)，則征收個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅;平價(jià)、低價(jià)以及零資產(chǎn)轉讓?zhuān)�不存在所得稅的�?wèn)題。內資并購的所得稅問(wèn)題一般較好解決，而外資并購比較復雜。特別是外國投資者并購原外國投資者的股權，涉及到外匯的匯出，又可能涉及到國際重復征稅的問(wèn)題，律師應提前策劃好。有的企業(yè)利用“因私用匯”、設計費、雙向抵銷(xiāo)等不法手段規避稅收，逃避外匯監管，應當予以禁止。

(3)土地增值稅、契稅。股權收購很好地避開(kāi)了土地增值稅和契稅。

七、其他問(wèn)題

與咨詢(xún)公司的密切配合，協(xié)調好與政府機關(guān)的關(guān)系。公司并購涉及到諸多國家機關(guān)，必須將相關(guān)問(wèn)題提前向相關(guān)國家機關(guān)確認，并得到肯定答復。如有疑問(wèn)，提前解決，否則任何一個(gè)問(wèn)題的突然出現，都可能導致收購的失敗。

內資收購主要涉及工商、稅務(wù)等部門(mén)，外資收購比內資收購多了商務(wù)、外匯、海關(guān)、發(fā)改委等部門(mén)。

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