(一)“收購”的法律界定問(wèn)題

　　1、“收購”的法律含義

　　原《證券法》和2006年1月1日起生效的新《證券法》均未界定何為“收購”。2002年制定的《上市公司收購管理辦法》第二條規定，收購是指收購人持有或者控制上市公司的股份達到一定比例或者程度，“導致其獲得或者可能獲得對該公司的實(shí)際控制權的行為”。根據上述規定，無(wú)論投資者持股比例是多少，只要其取得了上市公司控制權，即是收購。隨著(zhù)“兩法”的修訂，同步修改并于2006年公布施行的《上市公司收購管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《收購辦法》)為與新《證券法》相銜接，取消了上述定義，并根據新《證券法》第四章“上市公司的收購”的有關(guān)規定，對達到不同比例的股份增持行為作了系統規定，進(jìn)一步強化了信息披露、強制要約等監管要求。

　　由于規則的上述調整，當前理論界和實(shí)務(wù)界形成了有關(guān)收購法律含義的三種觀(guān)點(diǎn)：

　　(1)第一種觀(guān)點(diǎn)：收購是指取得或者鞏固對上市公司控制權的行為。所謂的“控制權”，根據新《上市公司收購管理辦法》第八十四條的規定，是指:(一)成為公司持股50%以上的控股股東;(二)可支配的公司股份表決權超過(guò)30%;(三)能夠決定公司董事會(huì )半數以上成員選任;(四)足以對公司股東大會(huì )的決議產(chǎn)生重大影響，等等。

　　(2)第二種觀(guān)點(diǎn)：收購是指取得對上市公司控制權的行為。這也是2002年制定的《上市公司收購管理辦法》所持的觀(guān)點(diǎn)。這一觀(guān)點(diǎn)與第一種觀(guān)點(diǎn)的差異主要在于，這一觀(guān)點(diǎn)不將鞏固控制權的股份增持行為視為收購。

　　(3)第三種觀(guān)點(diǎn)：取得股份超過(guò)上市公司已發(fā)行股份30%的才是收購。該種觀(guān)點(diǎn)認為，投資者取得一上市公司擁有權益的股份比例低于30%但成為上市公司第一大股東的情形不構成收購。其理由是，新《上市公司收購管理辦法》取消了2002年制定的《上市公司收購管理辦法》有關(guān)“收購”的定義，且監管機構也從未再公開(kāi)表態(tài)其將堅持或者基本堅持原有的判斷標準，此舉本身即意味著(zhù)對原有判斷標準的放棄或者變更。另外，新《上市公司收購管理辦法》第二章只是要求增持股份不超過(guò)已發(fā)行股份30%的投資者(而非收購人)進(jìn)行信息披露，盡管有些披露內容與收購報告書(shū)已經(jīng)基本一致(特別是，其中包含了披露投資者符合收購人的資格條件、具備收購的實(shí)力等要求)，但這充其量只是表明監管機構參照了收購的有關(guān)條件對其進(jìn)行管理。有些市場(chǎng)主體持這一觀(guān)點(diǎn)。

　　目前，在監管實(shí)務(wù)中，證監會(huì )和證券交易所均持第一種觀(guān)點(diǎn)即收購是指取得或者鞏固對上市公司控制權的行為，并按此理解與適用《證券法》、新《上市公司收購管理辦法》的相關(guān)規定。

　　2、投資者取得一上市公司股份比例低于30%但成為第一大股東的情形是否構成收購和適用《證券法》第九十八條規定問(wèn)題

　　新《證券法》第九十八條規定，“在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個(gè)月內不得轉讓”�！渡鲜泄�司收購管理辦法》第七十四條進(jìn)一步明確規定，“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后十二個(gè)月內不得轉讓。收購人在被收購公司中擁有權益的股份在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉讓不受前述十二個(gè)月的限制，但應當遵守本辦法第六章的規定”。

　　《證券法》第九十八條規定旨在保證公司控制權變化后保持相對穩定，避免公司控制權的頻繁變化，導致公司管理層不斷變動(dòng)，公司經(jīng)營(yíng)陷入混亂，特別是防范收購人利用上市公司收購謀取不當利益后金蟬脫殼。此外，從收購人的角度看，由于不能立即退出，會(huì )引導收購人決策前，必須對上市公司進(jìn)行充分審慎的調查，避免投資決策失誤。該條有關(guān)股份鎖定期的安排，是以上市公司控制權是否變化為標準的。

　　因此，中國證監會(huì )上市部在2009年12月14日發(fā)給上交所的《關(guān)于上市公司收購有關(guān)界定情況的函》(上市部函[2009]171號)中明確指出，對于投資者取得一上市公司擁有權益的股份比例低于30%，但成為上市公司第一大股東的情形，由于該投資者可能已經(jīng)能夠對上市公司經(jīng)營(yíng)決策施加重大影響，甚至已經(jīng)取得公司的實(shí)際控制權，因此屬于收購行為，應當適用《證券法》第九十八條有關(guān)股份鎖定的規定。

　　國通管業(yè)案例便是屬于此種情形的典型案例。2008年9月3日，國通管業(yè)(600444)第二大股東安徽國風(fēng)集團有限公司(以下稱(chēng)國風(fēng)集團，持有該公司11,997,360股，占公司總股本的11.43%)與第一大股東巢湖市第一塑料廠(chǎng)(以下稱(chēng)巢湖一塑，持有本公司12,485,280股，占該公司總股本的11.89%)于2008年9月3日簽署了《企業(yè)兼并協(xié)議》，協(xié)議約定國風(fēng)集團采取承債的方式整體并購巢湖一塑。國風(fēng)集團將通過(guò)巢湖一塑間接持有國通管業(yè)11.89%的股份，至此國風(fēng)集團直接和間接合計持有國通管業(yè)24,482,640股，占總股本的23.32%，成為國通管業(yè)的第一大股東和實(shí)際控制人。但相關(guān)當事人認為，雖已成為國通管業(yè)第一大股東，但持股比例低于30%，不構成收購，因此未履行收購的相關(guān)程序和信息披露義務(wù)，后被監管部門(mén)責令改正和處分。

　　3、收購完成時(shí)點(diǎn)的認定問(wèn)題

　　《證券法》第九十八條和《上市公司收購管理辦法》第七十四條均規定，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個(gè)月內不得轉讓。因此，收購完成時(shí)點(diǎn)的認定對于正確適用上述規定尤為重要。

　　為了正確理解與適用《證券法》第九十八條和《上市公司收購管理辦法》第七十四條的規定，中國證監會(huì )于2011年1月17日發(fā)布實(shí)施了《〈上市公司收購管理辦法〉第七十四條有關(guān)通過(guò)集中競價(jià)交易方式增持上市公司股份的收購完成時(shí)點(diǎn)認定的適用意見(jiàn)——證券期貨法律適用意見(jiàn)第9號》，提出適用意見(jiàn)如下：

　　(1)收購人通過(guò)集中競價(jià)交易方式增持上市公司股份的，當收購人最后一筆增持股份登記過(guò)戶(hù)后，視為其收購行為完成。自此，收購人持有的被收購公司的股份，在12個(gè)月內不得轉讓。

　　(2)在上市公司中擁有權益的股份達到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的當事人，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，擬在12個(gè)月內通過(guò)集中競價(jià)交易方式增加其在該公司中擁有權益的股份不超過(guò)該公司已發(fā)行股份的2%，并擬根據《收購辦法》第六十三條第一款第(二)項的規定申請免除發(fā)出要約的，當事人可以選擇在增持期屆滿(mǎn)時(shí)進(jìn)行公告，也可以選擇在完成增持計劃或者提前終止增持計劃時(shí)進(jìn)行公告。當事人在進(jìn)行前述公告后，應當按照《收購辦法》的相關(guān)規定及時(shí)向證監會(huì )提交豁免申請。

　　根據《證券法》第八十五條的規定，“投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司”。也就是說(shuō)，除了集中競價(jià)交易收購外，還存在要約收購、協(xié)議收購及其他收購方式。上述《證券期貨法律適用意見(jiàn)第9號》雖然只規定了集中競價(jià)交易收購方式下收購完成時(shí)點(diǎn)的認定原則，但我們認為，該認定原則同樣適用于要約收購、協(xié)議收購及其他收購方式。

　　質(zhì)言之，如果投資者采取了集中競價(jià)交易收購、要約收購、協(xié)議收購或其他收購方式中的一種或者多種方式對一上市公司進(jìn)行收購時(shí)，當收購人最后一筆增持股份登記過(guò)戶(hù)后，視為其收購行為完成，其所持該上市公司的所有股份在之后十二個(gè)月內不得轉讓。

　　(二)“一致行動(dòng)人”的法律界定問(wèn)題

　　1、上市公司股東減持股份是否適用“一致行動(dòng)人”問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第八十三條規定：“本辦法所稱(chēng)一致行動(dòng)，是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權數量的行為或者事實(shí)”。

　　據此，一些上市公司股東提出，一致行動(dòng)是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權數量的行為或者事實(shí)。因此，只有在增持上市公司股份時(shí)才會(huì )造成共同擴大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權數量和構成一致行動(dòng)，在減持上市公司股份時(shí)，會(huì )造成其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權數量的減少，不構成一致行動(dòng)。

　　對于上述觀(guān)點(diǎn)，中國證監會(huì )上市部在其于2009年10月14日發(fā)給深交所的《關(guān)于上市公司股東減持股份有關(guān)問(wèn)題的復函》(上市部函[2009]144號)中予以了否定。

　　《復函》認為，按《證券法》第八十六條規定，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議，其它安排與他人共同持有上市公司的股份達到5%或達到5%后，無(wú)論增加或者減少5%時(shí)，均應當履行報告和公告義務(wù)�！渡鲜泄�司收購管理辦法》第十二、十三、十四以及八十三條進(jìn)一步規定，投資者及其一致行動(dòng)人持有的股份應當合并計算，其增持、減持行為都應當按照規定履行相關(guān)信息披露及報告義務(wù)�！渡鲜泄�司收購管理辦法》稱(chēng)一致行動(dòng)情形，包括《收購辦法》第八十三條第二款所列舉的十二條情形，如無(wú)相反證據，即互為一致行動(dòng)人，該種一致行動(dòng)關(guān)系不以相關(guān)持股主體是否增持或減持上市公司股份為前提。如同有關(guān)法律法規對關(guān)聯(lián)關(guān)系的認定，并不以相關(guān)方發(fā)生關(guān)聯(lián)交易為前提。

　　2、關(guān)于配偶、兄弟姐妹等近親屬是否界定為“一致行動(dòng)人”問(wèn)題

　　按照《上市公司信息披露管理辦法》第七十一條、《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》第三條的有關(guān)規定，與自然人關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、兄弟姐妹等近親屬為其關(guān)聯(lián)自然人。2009年，在中國證監會(huì )對四環(huán)藥業(yè)股份有限公司及相關(guān)當事人出具的《行政處罰決定書(shū)》([2009]16號)中，也將兄弟關(guān)系認定為關(guān)聯(lián)關(guān)系，由此，自然人及其近親屬屬于《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第(十二)項“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形。

　　另外，《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第(九)項規定，持有上市公司股份的投資者與持有該投資者30%以上股份的自然人和其父母、配偶、兄弟姐妹等親屬，如無(wú)相反證據，互為一致行動(dòng)人的;第(十)項則規定，上市公司董事、監事、高級管理人員與其近親屬、近親屬控制的企業(yè)同時(shí)持有上市公司股份的，如無(wú)相反證據，互為一致行動(dòng)人的;鑒于自然人與其親屬的關(guān)系比第(九)項提及的“自然人所投資的企業(yè)與該自然人的近親屬”的關(guān)系更為直接也更為密切;同時(shí)，自然人股東與其近親屬的關(guān)系和第(十)項規定的情形類(lèi)似，由此也可以推定，自然人與其親屬屬于第(十二)項“投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系”的情形。

　　因此，自然人與其配偶、直系親屬、兄弟姐妹等近親屬，如無(wú)相反證據，則應當被認定為一定行動(dòng)人。

　　3、控股股東通過(guò)協(xié)議與其他投資者達成“一致行動(dòng)”后解除“一致行動(dòng)”協(xié)議的時(shí)間間隔問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第八十三條規定“本辦法所稱(chēng)一致行動(dòng)，是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權數量的行為或者事實(shí)”。

　　在實(shí)務(wù)中，出現了控股股東為了鞏固其控制權或者對抗敵意收購等原因，通過(guò)協(xié)議與其他投資者達成“一致行動(dòng)”，后在在其控制權穩固后(例如一個(gè)月后)上述一致行動(dòng)人要求解除“一致行動(dòng)”協(xié)議的情況。那么上述做法是否可行和合規?

　　我們認為，上述做法與《上市公司收購管理辦法》的相關(guān)規定的立法本意相違背，不具有可行性，理由如下：

　　(1)《上市公司收購管理辦法》第十二條規定：“投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權益應當合并計算”�？毓晒蓶|為了鞏固其控制權或者對抗敵意收購等原因，通過(guò)協(xié)議與其他投資者達成“一致行動(dòng)”后，因為合并計算，其擁有權益的股份增加。

　　(2)《上市公司收購管理辦法》第七十四條規定：“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后12個(gè)月內不得轉讓”�？毓晒蓶|通過(guò)協(xié)議與其他投資者達成“一致行動(dòng)”一個(gè)月后，如果與上述一致行動(dòng)人解除“一致行動(dòng)”協(xié)議，表面上看來(lái)股份沒(méi)有發(fā)生轉讓?zhuān)�但因解除協(xié)議后二者之間的持股不再合并計算，實(shí)際上造成了控股股東擁有權益的股份減少，也就是說(shuō)，違背了上述第七十四條規定的立法本意。

　　基于上述，我們認為，控股股東為了鞏固其控制權或者對抗敵意收購等原因，通過(guò)協(xié)議與其他投資者達成“一致行動(dòng)”后，解除“一致行動(dòng)”協(xié)議的時(shí)間間隔應該為12個(gè)月(從一致行動(dòng)協(xié)議簽訂之日起算)，在此期間，其他投資者既不能要求解除“一致行動(dòng)”協(xié)議，也不能轉讓其所持股份。

　　(三)要約豁免問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條和第六十三條分別對收購人可以通過(guò)一般程序或者簡(jiǎn)易程序申請要約豁免的情形進(jìn)行了規定。

　　第六十二條規定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監會(huì )提出免于以要約方式增持股份的申請：(一)收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化;(二)上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì )批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益;(三)經(jīng)上市公司股東大會(huì )非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司股東大會(huì )同意收購人免于發(fā)出要約;

　　(四)中國證監會(huì )為適應證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形”。

　　第六十三條規定：“有下列情形之一的，當事人可以向中國證監會(huì )申請以簡(jiǎn)易程序免除發(fā)出要約：(一)經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門(mén)批準進(jìn)行國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%;(二)在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份達到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過(guò)該公司已發(fā)行股份的2%;(三)在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份達到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位;……”。

　　但上述規定對于一些可以申請豁免的情形沒(méi)有進(jìn)行具體的解釋與細化，需要在監管實(shí)踐中不斷厘清和完善。

　　1、國有股協(xié)議轉讓中對上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化的認定問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第(一)項規定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監會(huì )提出免于以要約方式增持股份的申請：(一)收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化……”。該情形主要指上市公司股份轉讓雙方存在實(shí)際控制關(guān)系，或均受同一控制人所控制。但是該條對于國有股在國有單位之間轉讓?zhuān)�什么情況下認定為上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化，未做明確規定。對此，我們認為，可以根據以下不同的情況分別進(jìn)行界定：

　　(1)轉讓雙方屬于同一級地方政府所有或者控制

　　收購人與出讓人如果屬于同一級地方政府(以在同一省、自治區、直轄市內為準)所有或者控制，上市公司國有股權在收購人與出讓人之間轉讓?zhuān)�可以視同為上市公司�?shí)際控制人未發(fā)生變化。

　　(2)轉讓雙方屬于同一國有控股集團所有或者控制

　　收購人與出讓人如果屬于同一國有控股集團所有或者控制，可以認定二者為受同一實(shí)際控制人控制的不同主體，股權轉讓完成后上市公司的實(shí)際控制人未發(fā)生變化。

　　(3)轉讓雙方為國有控股集團和該集團在境外設立的全資控股子公司

　　收購人與出讓人如果為某一國有控股集團和該集團在境外設立的全資控股子公司，雖然股份性質(zhì)界定為外資法人股，但仍由相關(guān)機構代表國家履行出資人職責，行使國有資產(chǎn)所有者的權利，可以認定為上市公司實(shí)際控制人未發(fā)生變化。

　　(4)收購人與出讓人處于不同省份或者分屬于中央企業(yè)和地方企業(yè)所有或者控制

　　依據國務(wù)院《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》第四條中規定，“國家實(shí)行由國務(wù)院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責，享有所有者權益，管資產(chǎn)和管人、管事相結合的國有資產(chǎn)管理體制。中央政府和地方各級政府分別確定、公布其履行出資人職責的企業(yè)。”中央及地方各級政府的出資人分別行使國有資產(chǎn)所有者權利，因此，上市公司國有股在不同省份的國有企業(yè)或者中央和地方國有企業(yè)之間進(jìn)行轉讓時(shí)，不受同一出資人控制，應視為實(shí)際控制人發(fā)生變化。

　　2、“國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉、變更、合并”中的“無(wú)償”認定問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第六十三條第一款第(一)項規定：“有下列情形之一的，當事人可以向中國證監會(huì )申請以簡(jiǎn)易程序免除發(fā)出要約：(一)經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門(mén)批準進(jìn)行國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%”。

　　根據中國證監會(huì )的有關(guān)規定，上述有關(guān)“國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉、變更、合并”中的“無(wú)償”具體界定如下：

　　(1)申請人根據《收購辦法》第六十三條第一款第(一)項的規定，向中國證監會(huì )申請免除要約收購義務(wù)的，必須取得有權政府或者國有資產(chǎn)管理部門(mén)的批準。

　　(2)“無(wú)償劃轉、變更、合并”是指沒(méi)有相應的對價(jià)，不得存在任何附加安排。

　　(3)如本次收購中存在的包括有償支付在內的任何附加安排的，申請人不得按照《收購辦法》第六十三條第一款第(一)項的規定申請免除要約收購義務(wù)。

　　(4)根據上述要求，申請人不符合《收購辦法》第六十三條第一款第

　　(一)項的規定但仍以《收購辦法》第六十三條第一款第(一)項申請免除要約收購義務(wù)的，證監會(huì )根據《收購辦法》第七十六條的規定依法采取相應監管措施。

　　3、“上市公司面臨嚴重財務(wù)困難”的認定問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第(二)項規定，在“上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì )批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益”的情形下，收購人可以申請豁免要約收購義務(wù)。上述規定為收購人以危機上市公司為目標公司，實(shí)施有利于優(yōu)化資源配置的收購活動(dòng)提供了制度空間。

　　為明確《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第(二)項有關(guān)“上市公司面臨嚴重財務(wù)困難”的適用條件，進(jìn)一步規范上市公司收購行為，中國證監會(huì )于2011年1月10日發(fā)布實(shí)施了《〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條有關(guān)上市公司嚴重財務(wù)困難的適用意見(jiàn)——證券期貨法律適用意見(jiàn)第7號》，提出上市公司存在以下情形之一的，可以認定其面臨嚴重財務(wù)困難：

　　(1)最近兩年連續虧損。(2)因三年連續虧損，股票被暫停上市。(3)最近一年期末股東權益為負值。(4)最近一年虧損且其主營(yíng)業(yè)務(wù)已停頓半年以上。

　　(5)中國證監會(huì )認定的其他情形。

　　4、有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時(shí)的處理問(wèn)題

　　如上所述，《上市公司收購管理辦法》第六十二條、第六十三條對可以提出要約豁免申請的情形作了規定，并設置了不同的申請程序。但當申請人同時(shí)符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規定的情形時(shí)，可否選擇其中一條適用?

　　對此，中國證監會(huì )于2011年1月17日發(fā)布實(shí)施了《〈上市公司收購管理辦法〉第六十二條、第六十三條有關(guān)要約豁免申請的條款發(fā)生競合時(shí)的適用意見(jiàn)——證券期貨法律適用意見(jiàn)第8號》，明確規定：擬向中國證監會(huì )申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時(shí)符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規定的情形時(shí)，可以自行選擇其中一條作為申請豁免的依據。

　　例如，2009年8月，華南地區一家上市公司的控股股東申請要約豁免，因同時(shí)符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規定的情形，其選擇了按第六十三條申請豁免并獲得了中國證監會(huì )的批準。

　　5、發(fā)行股份認購資產(chǎn)涉及的要約豁免問(wèn)題

　　上市公司定向發(fā)行過(guò)程中，大股東以資產(chǎn)認購上市公司發(fā)行的股份、其他機構投資者以現金認購股份時(shí)，如采取“一次核準、兩次發(fā)行”的方式進(jìn)行處理，則會(huì )出現大股東先認購股份后對上市公司的持股比例提高從而觸發(fā)要約收購義務(wù)、其他機構投資者認購后大股東的持股比例最終下降從而達不到要約收購界限的情形。

　　根據中國證監會(huì )的相關(guān)規定，在這種情形下，大股東需向證監會(huì )提出豁免申請，在以《收購管理辦法》第六十二條第一款第(三)項提出豁免申請時(shí)，承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份。

　　6、外資企業(yè)直接或間接收購境內上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者申請要約豁免問(wèn)題

　　根據中國證監會(huì )的相關(guān)規定，對于外資企業(yè)直接或間接收購境內上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的，需要遵循以下規定：

　　(1)外資企業(yè)直接或間接收購境內上市公司，觸發(fā)要約收購義務(wù)或者需申請豁免其要約收購義務(wù)的，申請豁免主體或者發(fā)出要約收購的主體必須是外資企業(yè)或經(jīng)主管部門(mén)認可的外資企業(yè)控股的境內子公司。上市公司的控股股東一般不能作為發(fā)出要約或者申請豁免的主體。內資企業(yè)間接收購A股上市公司也須遵照本條執行。

　　(2)在要約收購報告書(shū)摘要提示性公告中有關(guān)收購人及上市公司必須做出以下特別提示：①外資企業(yè)成為上市公司的控股股東或者戰略投資者，必須提前取得外資主管部門(mén)的批準;②上市公司及其控制的子公司如果屬于外資限制或禁止進(jìn)入或控股的行業(yè)，必須提前取得主管部門(mén)的批準;③涉及反壟斷審查的，必須提前取得有關(guān)主管部門(mén)反壟斷審查的批復。

　　特別提示中必須明確說(shuō)明，只有取得以上有權部門(mén)的批復，收購人才能正式向中國證監會(huì )上報申請材料。

　　(四)權益變動(dòng)報告書(shū)和收購報告書(shū)的披露時(shí)點(diǎn)問(wèn)題

　　根據《上市公司收購管理辦法》第十二條規定，“投資者在一個(gè)上市公司中擁有的權益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權的股份。投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權益應當合并計算”。

　　這里要特別注意的是，《收購管理辦法》所稱(chēng)的權益的核心是講“控制力”，即能夠實(shí)際控制的股份的比例，而不是講“投資收益”。

　　舉例說(shuō)明，假設A公司持有B上市公司60%的股份，而A公司的股權結構為C公司持有A公司70%的股權，D公司持有A公司20%的股權,E公司持有A公司10%的股權。

　　那么，在計算權益的時(shí)候，C公司持有B上市公司60%的權益，而不是42%，D公司、E公司則不持有B上市公司的權益。

　　至于權益變動(dòng)報告書(shū)和收購報告書(shū)(摘要)的披露時(shí)點(diǎn)問(wèn)題，《上市公司收購管理辦法》規定應在“事實(shí)發(fā)生之日”起3日內披露。

　　《收購管理辦法》第十三條規定，“通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權益的股份達到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應當在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內編制權益變動(dòng)報告書(shū)，向中國證監會(huì )、證券交易所提交書(shū)面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監會(huì )派出機構(以下簡(jiǎn)稱(chēng)派出機構)，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票”;第十四條規定，“通過(guò)協(xié)議轉讓方式，投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份擬達到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應當在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內編制權益變動(dòng)報告書(shū)，向中國證監會(huì )、證券交易所提交書(shū)面報告，抄報派出機構，通知該上市公司，并予公告”;第四十八條規定，“以協(xié)議方式收購上市公司股份超過(guò)30%，收購人擬依據本辦法第六章的規定申請豁免的，應當在與上市公司股東達成收購協(xié)議之日起3日內編制上市公司收購報告書(shū)，提交豁免申請及本辦法第五十條規定的相關(guān)文件，委托財務(wù)顧問(wèn)向中國證監會(huì )、證券交易所提交書(shū)面報告，同時(shí)抄報派出機構，通知被收購公司，并公告上市公司收購報告書(shū)摘要。派出機構收到書(shū)面報告后通報上市公司所在地省級人民政府”。

　　上述規定均沒(méi)有對“事實(shí)發(fā)生之日”進(jìn)行明確的界定，造成上市公司和投資者對權益變動(dòng)報告書(shū)和收購報告書(shū)(摘要)的披露時(shí)點(diǎn)問(wèn)題的困惑。

　　根據中國證監會(huì )的相關(guān)規定，權益變動(dòng)報告書(shū)和收購報告書(shū)的披露時(shí)點(diǎn)應遵循如下原則：

　　1、協(xié)議轉讓、收購的，在達成轉讓、收購協(xié)議之日起3日內，其中共同出資設立新公司的，在達成出資協(xié)議之日起3日內;

　　2、以協(xié)議等方式一致行動(dòng)的，在達成一致行動(dòng)協(xié)議或者其他安排之日起3日內;

　　3、行政劃轉的，在獲得上市公司所在地國資部門(mén)批準之日起3日內;

　　4、司法裁決的，在收到法院就公開(kāi)拍賣(mài)結果裁定之日起3日內;

　　5、繼承、贈與的，在法律事實(shí)發(fā)生之日起3日內;

　　6、認購上市公司發(fā)行新股的，在上市公司董事會(huì )作出向收購人發(fā)行新股的具體發(fā)行方案的決議之日起3日內。

　　這里還要特別提請注意的是，從法律上來(lái)講，上述《收購管理辦法》規定的“事實(shí)發(fā)生之日起3日內”是指包含了當天的3日內。如果條文中用的是“事實(shí)發(fā)生后3日內”則指不包含當天的之后3日內。

　　舉例說(shuō)明，甲公司與乙公司于2011年5月18日簽訂了關(guān)于轉讓丙上市公司6%的股份的協(xié)議，則甲公司與乙公司應按《收購管理辦法》的上述規定在5月18日(當天)、5月19日、5月20日三日內披露權益變動(dòng)報告書(shū)。

　　(五)投資者違規超比例增持或者減持上市公司股份問(wèn)題

　　我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》對投資者增持或者減持上市公司股份時(shí)相關(guān)當事人的信息披露義務(wù)及其他義務(wù)做了明確的規定。例如，《上市公司收購管理辦法》第十三條規定：“通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權益的股份達到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應當在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內編制權益變動(dòng)報告書(shū)，向中國證監會(huì )、證券交易所提交書(shū)面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監會(huì )派出機構(以下簡(jiǎn)稱(chēng)派出機構)，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。前述投資者及其一致行動(dòng)人擁有權益的股份達到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過(guò)證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票”;第二十四條規定：“通過(guò)證券交易所的證券交易，收購人持有一個(gè)上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續增持股份的，應當采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。

　　2008年以來(lái)，部分投資者通過(guò)證券交易所競價(jià)交易系統或者大宗交易系統超比例買(mǎi)賣(mài)上市公司股份，沒(méi)有及時(shí)履行報告、公告和要約豁免等其他相關(guān)義務(wù)，嚴重違反了《證券法》第八十六條和《上市公司收購管理辦法》第十三條、第二十四條等規定。

　　1、通過(guò)證券交易所競價(jià)交易系統違規超比例增持或者減持上市公司股份

　　比較重要的案例為“茂業(yè)系”公司超比例增持三家上市公司案例。2008年8月22日至11月3日，“茂業(yè)系”相關(guān)公司通過(guò)交易所競價(jià)交易系統大舉買(mǎi)進(jìn)渤海物流(000889)、商業(yè)城(600306)和深國商(000056)，分別占其總股本的6.68%、8.63%、5.09%，均未在達到5%時(shí)停止增持和履行報告和公告義務(wù)。

　　為此，深交所和上交所分別對“茂業(yè)系”相關(guān)公司作出了紀律處分，并采取了限制交易1個(gè)月的監管措施。

　　2、通過(guò)證券交易所大宗交易系統違規超比例增持或者減持上市公司股份

　　對于投資者通過(guò)大宗交易系統增持或者減持上市公司股份的行為是否應適用《上市公司收購管理辦法》第十三條的規定和是否違規，目前存在兩種不同的觀(guān)點(diǎn)：

　　第一種觀(guān)點(diǎn)認為，投資者通過(guò)大宗交易系統增持或者減持上市公司股份，屬于“通過(guò)證券交易所的證券交易”，應適用《上市公司收購管理辦法》第十三條的規定，即“通過(guò)證券交易所的證券交易，其擁有權益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票”。

　　第二種觀(guān)點(diǎn)則認為，投資者通過(guò)大宗交易系統減持上市公司股份，屬于協(xié)議轉讓?zhuān)瑧�適用《上市公司收購管理辦法》第十四條而非第十三條的規定。換言之，投資者通過(guò)大宗交易系統減持上市公司股份，不必遵守第十三條的上述規定。

　　筆者同意第一種觀(guān)點(diǎn)，主要理由為：

　　《深圳證券交易所交易規則(2011年修訂)》第3.6.2條規定：“本所接受大宗交易申報的時(shí)間為每個(gè)交易日9:15至11:30、13:00至15:30”;第3.6.7條規定：“大宗交易通過(guò)本所綜合協(xié)議交易平臺進(jìn)行，具體規定由本所另行制定”。

　　由此可見(jiàn)，投資者通過(guò)大宗交易系統增持或者減持上市公司股份，屬于“通過(guò)證券交易所的證券交易”，而非通過(guò)人工手工操作的“協(xié)議轉讓”(協(xié)議轉讓不通過(guò)證券交易所的競價(jià)交易系統或者大宗交易系統進(jìn)行撮合或者確認，而是需要證券交易所法律部進(jìn)行人工合規性確認和登記公司進(jìn)行手工操作過(guò)戶(hù))。

　　此外，為了進(jìn)一步規范投資者特別是“大小非”股東買(mǎi)賣(mài)上市公司股份的行為，深交所根據《證券法》、《上市公司收購管理辦法》、《深圳證券交易所股票上市規則(2008年修訂)》的相關(guān)規定，于2008年12月2日發(fā)布了《關(guān)于嚴格執行<上市公司收購管理辦法>等有關(guān)規定的通知》,《通知》第一條規定：“投資者通過(guò)本所競價(jià)交易系統或者大宗交易系統買(mǎi)賣(mài)上市公司股份，均屬于《上市公司收購管理辦法》第十三條規定的‘通過(guò)證券交易所的證券交易’。凡通過(guò)上述途徑增持或者減持上市公司股份比例觸及《上市公司收購管理辦法》第十三條規定的比例標準的，該投資者應當依照該條規定履行報告和公告義務(wù)，且在該條規定的期限內不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股份”。此外，上交所也于2009年1月23日發(fā)布了《關(guān)于執行<上市公司收購管理辦法>等有關(guān)規定具體事項的通知》，做了類(lèi)似的規定。

　　通過(guò)證券交易所大宗交易系統違規超比例增持或者減持上市公司股份的重要案例為中核鈦白案例。2008年8月20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過(guò)深交所大宗交易系統共出售中核鈦白股份1742萬(wàn)股，占中核鈦白股份總額的9.1684%。嘉利九龍在出售中核鈦白股份達到5%時(shí)，未及時(shí)刊登權益變動(dòng)報告書(shū)，且在未刊登權益變動(dòng)報告書(shū)的情況下繼續出售中核鈦白股份�；�于上述違規事實(shí)，深交所對北京嘉利九龍公司作出公開(kāi)譴責處分決定，并采取限制交易6個(gè)月的監管措施。

　　3、持股30%以下的投資者通過(guò)競價(jià)交易系統或者大宗交易系統違規超比例增持上市公司股份

　　(1)30%的計算問(wèn)題

　　我們認為，投資者擬增持股份恰好達到30%，如果由于持股數與總股本數的無(wú)法整除得到30%，或者由于最少委托單位(一手為100股)的限制無(wú)法增持到30%，則以達到30%之前的最后一手增持完成，作為認定達到30%的時(shí)點(diǎn)。也就是說(shuō)，在30%的計算問(wèn)題上，堅持“寧可少一點(diǎn)，不可多一點(diǎn)”的原則。此外，在計算《上市公司收購管理辦法》規定的5%時(shí)，也應該堅持上述原則和方法。

　　(2)持股30%以下的股東違規增持股份的處理問(wèn)題

　　假設某個(gè)投資者持有某上市公司28%的股份，該投資者可以通過(guò)發(fā)主動(dòng)性部分要約(至少5%)，從而跨越30%，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內可以通過(guò)事后申請要約豁免的形式增持2%的股份;也可以在申請要約豁免并得到中國證監會(huì )的批準下，可以通過(guò)二級市場(chǎng)或者協(xié)議轉讓等方式增持超過(guò)30%。

　　但是，如果投資者沒(méi)有申請要約豁免或者雖然申請沒(méi)有得到中國證監會(huì )的批準下，通過(guò)二級市場(chǎng)增持股份使其持股比例超過(guò)30%，則屬于違法違規行為。對此，我們建議區分疏忽增持和惡意增持來(lái)分別進(jìn)行處理。

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　　投資者持股28%，如果在二級市場(chǎng)(通過(guò)競價(jià)交易系統或者大宗交易系統，下同)因為疏忽增持，使比例超過(guò)30%而無(wú)豁免事由，應當發(fā)出全面要約，無(wú)法發(fā)出全面要約的，應當由中國證監會(huì )限期進(jìn)行整改，即鎖定其違規增持股份，且在6個(gè)月后減持至30%以下，在整改期間內，對其已增持的股份由中國證監會(huì )限制表決權。

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　　投資者持股28%，如果在二級市場(chǎng)惡意增持，使比例超過(guò)30%而無(wú)豁免事由，應當發(fā)出全面要約，拒不發(fā)出全面要約的，由中國證監會(huì )對其所持全部股份限制表決權，直至12個(gè)月后減持至30%以下。

　　旭飛投資(000526)案例便屬于持股30%以下的股東違規增持股份的典型案例。2008年11月15日至11月19日，旭飛投資控股股東椰林灣公司及一致行動(dòng)人旭飛實(shí)業(yè)公司，通過(guò)深交所競價(jià)交易系統增持了旭飛投資流通股98.92萬(wàn)股，持股比例超過(guò)了30%，達到了30.03%。11月27日，椰林灣公司及旭飛實(shí)業(yè)公司通過(guò)深交所競價(jià)交易系統減持了旭飛投資流通股3萬(wàn)股，占旭飛投資總股本的0.03%。但是，此次減持觸及了“持有上市公司股份百分之五以上的股東，將其持有的該公司的股票在買(mǎi)入后6個(gè)月賣(mài)出，或者在賣(mài)出后6個(gè)月內又買(mǎi)入，由此所得收益歸該公司所有”的規定。因此旭飛實(shí)業(yè)由此產(chǎn)生的投資收益9460.73元已經(jīng)全部歸旭飛投資所有。

　　(六)持股30%以上的投資者繼續增持股份的信息披露問(wèn)題

　　《上市公司收購管理辦法》第四十九條規定：“依據前條規定所作的上市公司收購報告書(shū)，須披露本辦法第二十九條第(一)項至第(六)項和第(九)項至第(十四)項規定的內容及收購協(xié)議的生效條件和付款安排。已披露收購報告書(shū)的收購人在披露之日起6個(gè)月內，因權益變動(dòng)需要再次報告、公告的，可以?xún)H就與前次報告書(shū)不同的部分作出報告、公告;超過(guò)6個(gè)月的，應當按照本辦法第二章的規定履行報告、公告義務(wù)”。根據該條規定，我們認為，對于持股30%以上的投資者繼續增持股份的信息披露問(wèn)題，應該按以下原則進(jìn)行簡(jiǎn)化處理：

　　1、增持前投資者已經(jīng)為上市公司第一大股東的情形

　　投資者及其一致行動(dòng)人目前持有上市公司股份比例已超過(guò)30%，且為上市公司第一大股東，擬繼續增持的，只須編制權益變動(dòng)報告書(shū)或者進(jìn)行簡(jiǎn)單公告，無(wú)須編制收購報告書(shū)。

　　具體而言，增持行為發(fā)生后6個(gè)月內又繼續增持的，可以?xún)H就增持情況做簡(jiǎn)單提示性公告;增持行為發(fā)生后6個(gè)月之后又繼續增持的，若其增持比例不超過(guò)公司總股本5%的，可僅就增持情況做簡(jiǎn)單提示性公告，若其增持比例達到或超過(guò)公司總股本5%的，應當編制詳式權益變動(dòng)報告書(shū)。

　　2、增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形

　　投資者及其一致行動(dòng)人目前持有上市公司股份比例已超過(guò)30%，但并非上市公司第一大股東或實(shí)際控制人的，增持股份后成為公司第一大股東或實(shí)際控制人的，只須編制詳式權益變動(dòng)報告書(shū)，而不必編制收購報告書(shū)。

　　(七)實(shí)際控制人與控股股東之間的主體被注銷(xiāo)或者變更是否要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問(wèn)題

　　目前，在一些上市公司中，其實(shí)際控制人與控股股東之間存在著(zhù)一個(gè)或者多個(gè)主體，如果這些中間層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)問(wèn)題，《證券法》和《上市公司收購管理辦法》均沒(méi)有做明確規定。對此，我們建議根據以下不同的情況分別進(jìn)行處理：

　　1、中間層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過(guò)戶(hù)的情形

　　假設有A、B、C三家公司，其中A為實(shí)際控制人， A絕對控股B, B又為上市公司C的控股股東(持股40%)。目前，實(shí)際控制人A欲將B注銷(xiāo)，并將B持有C上市公司的全部股份協(xié)議轉讓(或者行政劃轉)給A 。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認為，根據《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的規定，雖然實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，但是涉及到上市公司股份的過(guò)戶(hù)，因此需要按照《上市公司收購管理辦法》第六十二條第(一)項等的規定履行要約豁免和刊登收購報告書(shū)義務(wù)。

　　符合此種情形的典型案例為東方賓館(000524)案例。2009年6月20日，東方賓館公告稱(chēng)，廣州市國資委于2009 年6 月19 日下達了《關(guān)于無(wú)償劃轉廣州市東方酒店集團有限公司股權的通知》和《關(guān)于無(wú)償劃轉廣州市東方賓館股份有限公司部分股權的通知》，同意將現控股股東越秀集團持有的廣州市東方酒店集團有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“東酒集團”)100%的股權和東方賓館14.36%的股權通過(guò)無(wú)償劃轉的方式全部劃轉給廣州嶺南國際企業(yè)集團有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“嶺南集團”)。股權變動(dòng)后，嶺南集團將直接持有東方賓館38,712,236 股，并通過(guò)東酒集團間接持有我公司100,301,686 股，合計持有我公司139,013,922 股，占該公司總股本的51.55%。6月23日，嶺南集團刊登了收購報告書(shū)(摘要)，上述股權劃轉事宜尚需根據《上市公司收購管理辦法》向中國證監會(huì )申請豁免全面要約收購。

　　2、中間層主體被注銷(xiāo)或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過(guò)戶(hù)的情形

　　假設有A、B、C、D、E五家公司，其中A為實(shí)際控制人，B、C同為A絕對控股的兄弟公司，C絕對控股D、 D又為上市公司E的控股股東(持股40%)。目前，實(shí)際控制人A欲將C注銷(xiāo)，并將C持有D的全部股份轉讓給B。在這種情況下，要不要履行要約豁免和信息披露義務(wù)?我們認為，根據《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的規定，由于實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，且不涉及到上市公司股份的過(guò)戶(hù)，不需要履行要約豁免和刊登收購報告書(shū)義務(wù)，只需要由上市公司做簡(jiǎn)單的提示性公告即可。

　　符合此種情形的典型案例為濰柴重機(000880，原山東巨力)案例。

　　2009年5月25日，濰柴重機發(fā)布提示性公告稱(chēng)，“本公司于2009年5月22日接本公司第一大股東濰柴控股集團有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“濰柴控股”，持有本公司30.59%的股份)通知，根據2009年5月7日的山東省人民政府省長(cháng)辦公會(huì )議紀要，原則同意對濰柴控股、山東工程機械集團有限公司及山東省汽車(chē)工業(yè)集團有限公司實(shí)施重組，組建山東重工集團有限公司(暫定名，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“山東重工集團”)。本次重組實(shí)施后，本公司最終實(shí)際控制人不會(huì )發(fā)生變化”，仍然為山東省國資委。2009年6月16日，由山東省國資委履行出資人職責的山東重工集團在山東省工商局注冊成立。在該案例中，由于實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，且不涉及到上市公司股份的過(guò)戶(hù)，因此，不需要履行要約豁免和刊登收購報告書(shū)義務(wù)，只需要由上市公司濰柴重機做簡(jiǎn)單的提示性公告即可。

　　(八)特殊機構投資者持股變動(dòng)的信息披露和交易限制問(wèn)題

　　在當前我國證券市場(chǎng)上，活躍著(zhù)諸如全國社會(huì )保障基金、證券投資基金、合格境外機構投資者、境外BVI公司等一大批特殊的機構投資者。這就引發(fā)了如果這些特殊機構投資者買(mǎi)賣(mài)上市公司股票觸及到了我國《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的權益變動(dòng)或者收購披露標準時(shí)，如何進(jìn)行監管和處理的問(wèn)題。茲縷析如次。

　　1、全國社會(huì )保障基金

　　(1)信息披露

　�、傥�托投資持股變動(dòng)的信息披露

　　早在2002年，全國社會(huì )保障基金(以下簡(jiǎn)稱(chēng)全國社�；�金)專(zhuān)門(mén)就其委托投資上市公司股票的信息披露和交易限制等問(wèn)題兩次致函中國證監會(huì )，[1][①]要求提高全國社�；�金持有一家上市公司股份的信息披露的比例或采用定期公告的信息披露方法，并且放松其投資者管理人股票交易限制。對此，中國證監會(huì )和中國證監會(huì )發(fā)行監管部分別于2002年8月6日、10月11日給全國社�；�金理事會(huì )發(fā)送了《關(guān)于全國社會(huì )保障基金委托投資若干問(wèn)題的復函》(證監函[2002]201號)和《關(guān)于社�；�金行投[2002]22號文的復函》(發(fā)行監管函[2002]99號)，就上述問(wèn)題予以了明確：

　　鑒于股權分布及其變動(dòng)信息，對投資者的投資決策具有較大影響。因此，全國社�；�金有義務(wù)了解其各投資管理人所持股票的情況并在其直接或間接持有上市公司5%以上股份時(shí)，嚴格依照《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規定及時(shí)披露信息。

　　根據上述規定，2005年3月23日，全國社�；�金依法舉牌佛山照明(000541)。佛山照明(000541)于 3月24日公告稱(chēng)，“我公司于2005年3月23日接到全國社會(huì )保障基金理事會(huì )關(guān)于持股比例的通知，截止到3月22日該理事會(huì )通過(guò)外部投資管理人管理的社�；�金各股票組合購買(mǎi)佛山照明流通A股(000541)的持股比例已達到5.1332%，根據《證券法》第41條規定和中國證監會(huì )《關(guān)于全國社會(huì )保障基金委托投資若干問(wèn)題的復函》[2002]201號的有關(guān)要求，該理事會(huì )已通知各外部投資管理人在三日內不得買(mǎi)賣(mài)我公司股票，并按有關(guān)規定辦理相關(guān)手續”。

　�、趪�有股轉持過(guò)程中的信息披露

　　2009年6月19日，財政部、國務(wù)院國資委、中國證監會(huì )、全國社�；�金理事會(huì )聯(lián)合發(fā)布了《境內證券市場(chǎng)轉持部分國有股充實(shí)全國社會(huì )保障基金實(shí)施辦法》�！掇k法》規定，股權分置改革新老劃斷后，凡在境內證券市場(chǎng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規定的，均須按首次公開(kāi)發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數量的10%，將股份有限公司部分國有股轉由社�；�金會(huì )持有，國有股東持股數量少于應轉持股份數量的，按實(shí)際持股數量轉持。股權分置改革新老劃斷后至該辦法頒布前首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的股份有限公司，由經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構確認的上市前國有股東承擔轉持義務(wù)。

　　為了規范轉持過(guò)程中的信息披露行為，《辦法》第十八條明確規定：“國有股轉持過(guò)程中涉及的信息披露事項，由相關(guān)方依照有關(guān)法律法規處理”。因此，在國有股轉持過(guò)程中，包括全國社�；�金在內的有關(guān)當事人必須嚴格依照《證券法》和《上市公司收購管理辦法》的規定及時(shí)履行信息披露業(yè)務(wù)。

　　(2)短線(xiàn)交易限制

　　根據中國證監會(huì )《關(guān)于全國社會(huì )保障基金委托投資若干問(wèn)題的復函》的規定，全國社�；�金合并持有上市公司5%股份后，若社�；�金理事會(huì )與各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策是相互獨立的，則對該公司股票的買(mǎi)賣(mài)可以不受六個(gè)月持有期的限制(即《證券法》第47條的規定);若社�；�金理事會(huì )與各投資管理人以及各投資管理人之間的投資決策不是相互獨立的，則對該公司股票的買(mǎi)賣(mài)應受六個(gè)月持有期的限制。此外，全國社�；�金委托的單一投資管理人持有上市公司的股份超過(guò)5%時(shí)，則應嚴格遵循《證券法》第47條有關(guān)短線(xiàn)交易的規定。

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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