盡職調查的內容因行業(yè)、公司規模等有很大不同。

 

　　一、賣(mài)方盡職調查的內容

 

　　在企業(yè)并購交易中買(mǎi)賣(mài)雙方的目的是不同的，賣(mài)方可能關(guān)心買(mǎi)方購買(mǎi)目標公司的目的、買(mǎi)方以前參與并購交易的情況、買(mǎi)方對目標公司的戰略規劃、買(mǎi)方股東和高層管理人員的素質(zhì)等內容，因此賣(mài)方盡職調查的范圍可能但不局限于以下幾個(gè)方面：

 

　　(1)買(mǎi)方的經(jīng)濟實(shí)力

 

　　毫無(wú)疑問(wèn)價(jià)格是并購中最重要的因素之一，雖然最好的買(mǎi)主可能不是最高的出價(jià)者，但買(mǎi)方的經(jīng)濟實(shí)力經(jīng)常對一筆并購交易起決定作用。有實(shí)力的購買(mǎi)者經(jīng)常自己投資購買(mǎi)，而小企業(yè)則經(jīng)常從外部融資購買(mǎi)，也就是所謂的“杠桿收購”。“杠桿收購”是指某公司用借來(lái)的資金收購其他公司的股份和資產(chǎn)，導致公司新的資本結構呈現為高度負債。一般來(lái)說(shuō)，購買(mǎi)方都是先創(chuàng )立一個(gè)新的“殼公司”，然后以殼公司的名義購買(mǎi)目標公司的股份，隨后立即將殼公司與目標公司合并以便用被收購公司的資產(chǎn)來(lái)償還債務(wù)。由于杠桿收購經(jīng)常使并購企業(yè)在并購后處于高負債的狀況，因此，杠桿收購在美國等國家賣(mài)方傾向于避免這種方式或增加其他的限制條款來(lái)保護自己。

 

　　(2)買(mǎi)方購買(mǎi)目標公司的動(dòng)機

 

　　價(jià)格雖然是一個(gè)重要的因素，但并不是唯一的因素，買(mǎi)方購買(mǎi)目標公司的動(dòng)機經(jīng)常決定著(zhù)目標公司未來(lái)的發(fā)展方向。購買(mǎi)者可能是在為追求企業(yè)多元化經(jīng)營(yíng)而涉入一個(gè)新的投資領(lǐng)域，也可能是希望在單一行業(yè)中繼續發(fā)展壯大自己，一般來(lái)說(shuō)前者意味著(zhù)較大的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險，當然這也要視具體情況而言。

 

　　(3)買(mǎi)方以前參與并購交易的案例

 

　　買(mǎi)方以前參與并購交易的案例之所以重要，是因為賣(mài)方由此可以檢驗買(mǎi)方在并購方面的實(shí)力和經(jīng)驗，并推測買(mǎi)方本次交易的真實(shí)目的。有些買(mǎi)家并不想長(cháng)期投資一家企業(yè)，他們一般只關(guān)心企業(yè)的短期利益，很有可能損害股東的長(cháng)期利益;而有些買(mǎi)方雖然有長(cháng)期投資的設想，但缺乏成功的并購經(jīng)驗，將無(wú)法帶領(lǐng)企業(yè)取得成功。因此，研究買(mǎi)家過(guò)往的并購案例是賣(mài)方了解買(mǎi)家的一條重要途徑。

 

　　二、買(mǎi)方盡職調查的內容

 

　　一般來(lái)說(shuō)買(mǎi)方對目標公司的盡職調查要比賣(mài)方對買(mǎi)方的盡職調查復雜，雖然盡職調查的范圍因不同需要而有相當的靈活性，但是盡職調查一般至少應包括四方面的內容：

 

　　(1)財務(wù)方面盡職調查：主要對財務(wù)報表的真實(shí)性進(jìn)行審查，試圖發(fā)現“積極”和“消極”兩方面的內容。其中可變現證券、應收帳款、不動(dòng)產(chǎn)、長(cháng)短期負債、對股東或關(guān)聯(lián)企業(yè)借款以及股東擔保等或有負債事項的分析均是盡職調查的重點(diǎn)。

 

　　(2)經(jīng)營(yíng)管理盡職調查：主要是對目標公司的市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)、風(fēng)險控制系統、人力資源管理、環(huán)境問(wèn)題、企業(yè)文化、IT等多個(gè)方面進(jìn)行審查和分析，重點(diǎn)關(guān)注存在的風(fēng)險問(wèn)題。

 

　　(3)法律方面盡職調查：主要對企業(yè)現在或潛在的法律訴訟進(jìn)行分析，包括對并購可能遇到的有關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行分析。例如目標公司與其它公司發(fā)生的訴訟案件、目標公司遭遇消費者的索賠案件以及可能遭受的來(lái)自其他股東的訴訟等等，審查人員關(guān)注的重點(diǎn)是那些敗訴可能對目標公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生重大影響的案件。

 

　　(4)交易盡職調查：盡職調查除了涉及目標公司本身的財務(wù)風(fēng)險、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險和法律風(fēng)險外，還涉及對并購交易本身帶來(lái)的并購前后買(mǎi)賣(mài)雙方可能承擔的風(fēng)險，交易盡職調查主要對交易本身存在的風(fēng)險進(jìn)行調查，其中最重要的則是對收購協(xié)議條款的審查。

 

　　三、評估與定價(jià)

 

　　對買(mǎi)方而言，盡職調查的目的除了揭示企業(yè)潛在或未來(lái)的風(fēng)險外，主要還是對企業(yè)的價(jià)值有一個(gè)更準確的判斷。對賣(mài)方而言，在出售前對企業(yè)有一個(gè)合理的估價(jià)也是不可或缺的步驟。賣(mài)方的估價(jià)一般始于出售決定后，而買(mǎi)方對目標公司的估價(jià)則分兩個(gè)階段，第一個(gè)階段是初步的估價(jià)，主要基于對目標公司做前期盡職調查后形成的一個(gè)初步的判斷，第二個(gè)階段則一般是雙方達成初步的意向之后買(mǎi)方對目標公司的深入的盡職調查，這一階段主要根據盡職調查的情況對企業(yè)的估價(jià)進(jìn)行調整。

 

　　企業(yè)的定價(jià)方法也不容忽視,企業(yè)價(jià)值分析的方法有很多，例如重置成本法、投資回報率法、股東權益倍數法、現金流量貼現法等，其中現金流量貼現法(DCF)已經(jīng)成為最常用的方法之一，它考慮到了已經(jīng)產(chǎn)生的現金流(歷史上)和預期企業(yè)未來(lái)產(chǎn)生的現金流。

 

　　由于不同定價(jià)方法常導致不同定價(jià)結果，因此交易雙方為了便于就交易價(jià)格達成一致，常在意向協(xié)議中明確企業(yè)的定價(jià)方法。但即使雙方使用同一定價(jià)方法也可能因主觀(guān)判斷的不同而產(chǎn)生較大的差異，需要通過(guò)談判來(lái)達成妥協(xié)。

 

　　四、收購協(xié)議——交易盡職調查的重點(diǎn)

 

　　收購協(xié)議闡述了買(mǎi)賣(mài)雙方對收購交易所達成的合法共識，從某種程度上講，收購協(xié)議是買(mǎi)賣(mài)雙方盡職調查結果的具體體現，因此，對買(mǎi)賣(mài)雙方來(lái)說(shuō)，對收購協(xié)議條款的審查都是至關(guān)重要的。特別是跨國并購，由于涉及多國司法體系和法律適用問(wèn)題，對收購協(xié)議的審查將會(huì )更加復雜。

 

　　1、意向協(xié)議

 

　　意向協(xié)議是用來(lái)說(shuō)明雙方進(jìn)行合約談判的初步意見(jiàn)，通常包括交易形式、交易價(jià)格、支付方式及交易完成的先決條件等內容。意向協(xié)議并不是任何并購交易所必須的一個(gè)文件，但有助于明確交易的基本條款，使買(mǎi)賣(mài)雙方盡快對完成最終交易達成共識。意向協(xié)議一般都特別指明對交易的完成不產(chǎn)生約束性責任，但包含了某些約束性條款，例如對商業(yè)機密、費用承擔、賣(mài)方在一定時(shí)間內不與其他買(mǎi)方進(jìn)行談判等約束性條款。雙方盡職調查的重點(diǎn)在于明確哪些條款具有約束力，哪些條款可以有條件地撤銷(xiāo)。

 

　　2、收購協(xié)議

 

　　收購協(xié)議是買(mǎi)賣(mài)雙方為完成收購交易所達成的具有法定約束力的法律文件，無(wú)論有沒(méi)有意向書(shū)，各方及其律師都必須就正式的協(xié)議進(jìn)行談判，以便確立各方在并購前后的所有權利和義務(wù)。收購協(xié)議一般包括下列主要內容：

 

　　(1)買(mǎi)賣(mài)雙方情況介紹：主要對交易的背景和買(mǎi)賣(mài)雙方的基本情況進(jìn)行介紹。

 

　　(2)交易價(jià)格和轉移機制：主要對交易的價(jià)格、資產(chǎn)負債的轉移方式等內容進(jìn)行描述

。

　　(3)買(mǎi)賣(mài)雙方的陳述與保證：雙方主要陳述自己的法律和財務(wù)狀況、融資能力等。

 

　　(4)買(mǎi)賣(mài)雙方的合約：主要包括在簽約和完成交易期間雙方的權利和義務(wù)。

 

　　(5)交易完成的條件：主要列出完成交易所必須滿(mǎn)足的條件，如果這些條件未滿(mǎn)足，雙方都無(wú)權放棄交易。其中遞延條款一般是最重要的交易完成條件，買(mǎi)方通常會(huì )堅持在某些條件下買(mǎi)方可以放棄完成交易。

 

　　(6)賠償條款：主要對陳述與保證、合約部分的毀約行為明確雙方的賠償責任。

　　雙方的利害關(guān)系主要體現在交易完成條件和賠償條款部分，而這兩部分的內容則直接與(5)和(6)項內容的表述有關(guān)。因此，(3)、(4)、(5)、(6)項內容是交易盡職調查的重點(diǎn)。

 

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