2015年11月4日，國務(wù)院常務(wù)會(huì )議要求加快推進(jìn)“僵尸企業(yè)”清理，任務(wù)重要而迫切。目前全國上下“大鬧僵尸”。本律師結合多年的實(shí)務(wù)經(jīng)驗，對“僵尸企業(yè)”清理常見(jiàn)問(wèn)題予以總結歸納，以期對正在積極推進(jìn)的“僵尸企業(yè)”清理工作有所幫助。

　　

　　一、關(guān)于股東會(huì )召開(kāi)的通知問(wèn)題

 

　　決定清理“僵尸企業(yè)”一般需要其股東會(huì )的決議。絕大部分僵尸企業(yè)股東會(huì )因股東信息不準確等原因不能順利召開(kāi)或者形成的決議存在法律瑕疵。為防范風(fēng)險，本人認為，首先應到公司登記機關(guān)調取相關(guān)股東的登記信息，按照登記信息進(jìn)行有據可查的現場(chǎng)送達、郵寄送達等，同時(shí)，對于自然人股東，還應至公安局調查其相關(guān)戶(hù)籍信息，并按照該信息再次送達通知，最后進(jìn)行登報通知。如此之后，召開(kāi)股東會(huì )的通知將不存在法律障礙。

 

　　二、未及時(shí)清算的法律責任

 

　　很多“僵尸企業(yè)”被吊銷(xiāo)多年，一直未依法清算注銷(xiāo)，“僵而不死”。“僵尸企業(yè)”未及時(shí)清算，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實(shí)際控制人將面臨承擔賠償責任或連帶責任的風(fēng)險。根據《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定(二)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋二》)規定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開(kāi)始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無(wú)法進(jìn)行清算，債權人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成，債權人主張實(shí)際控制人對公司債務(wù)承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。由此可見(jiàn)，“僵尸企業(yè)”除是企業(yè)集團的“出血點(diǎn)”外，對限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東、公司的實(shí)際控制人也有較大的法律風(fēng)險。

 

　　三、未到期的出資視為到期

 

　　《公司法》規定，股東應按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額，允許股東約定繳納的期限，但公司出現一定情形，未到期的出資將“加速到期”�！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制�！豆�司法司法解釋二》規定，公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應繳未繳的出資，以及尚未屆滿(mǎn)繳納期限的出資。另外，如“僵尸企業(yè)”的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權人可以向未繳出資股東以及公司設立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內對公司債務(wù)承擔連帶清償責任。

 

　　四、集團“僵尸”而下屬企業(yè)不“僵尸”的處理

 

　　實(shí)踐中經(jīng)常會(huì )遇見(jiàn)集團“僵尸”而其子企業(yè)不“僵尸”的情形。該類(lèi)問(wèn)題的處理較為復雜，應通盤(pán)考慮。如“僵尸企業(yè)”未被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，可通過(guò)股權轉讓等方式進(jìn)行處置;如已被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照，應及時(shí)組織清算，列入清算財產(chǎn)，由清算組或管理人依法處置。

 

　　五、關(guān)于職工經(jīng)濟補償的問(wèn)題

 

　　職工安置是“僵尸企業(yè)”清理中一項非常重要的工作，職工是否得到妥善安置往往是衡量一個(gè)“僵尸企業(yè)”清理成功與否的重要標志。職工安置的主要內容包括解除職工勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟補償金，補繳長(cháng)期拖欠職工的基本養老金、基本醫療保險金、失業(yè)保險金、生育保險金、工傷保險金、補充醫療保險、離退休醫療保險等各項社會(huì )保險費用，補發(fā)長(cháng)期拖欠職工的基本生活費，償還集資款、抵押金等。支付經(jīng)濟補償是職工安置的一項重要內容。根據《勞動(dòng)合同法》規定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的，或者用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規定進(jìn)行重整，依法進(jìn)行裁員的，應當向職工支付經(jīng)濟補償。 經(jīng)濟補償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的標準向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，按一年計算;不滿(mǎn)六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟補償。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經(jīng)濟補償的年限最高不超過(guò)十二年。月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。根據《企業(yè)破產(chǎn)法》規定，破產(chǎn)企業(yè)的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。因此，僵尸企業(yè)出現上述情況時(shí)，須依法向職工支付經(jīng)濟補償。

 

　　六、破產(chǎn)企業(yè)勞動(dòng)爭議訴訟無(wú)須仲裁前置

 

　　根據《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)爭議調解仲裁法》規定，仲裁前置是勞動(dòng)爭議處理的一般性程序設計。但根據《企業(yè)破產(chǎn)法》規定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。因此當“僵尸企業(yè)”進(jìn)入破產(chǎn)程序后，勞動(dòng)爭議訴訟無(wú)須仲裁前置，應向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

 

　　七、銀行以放棄抵押財產(chǎn)優(yōu)先權提前獲得部分清償的問(wèn)題

 

　　債權債務(wù)的處理始終是清理“僵尸企業(yè)”的重點(diǎn)，而銀行借款往往是“僵尸企業(yè)”債務(wù)中的重中之重。在破產(chǎn)案件中，因安置職工等各種原因，銀行自愿或不自愿的需要放棄抵押財產(chǎn)的優(yōu)先權，提前獲得部分清償。對此，建議管理人能按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定，向債權人委員會(huì )報告，未設立債權人委員會(huì )的，管理人應當及時(shí)報告人民法院，以免引起其他債權人的異議，“好事未辦好”。

 

　　八、關(guān)于資產(chǎn)處置的問(wèn)題

 

　　國有“僵尸企業(yè)”產(chǎn)權處置，除依法協(xié)議轉讓外，根據《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等法律法規和相關(guān)政策文件的規定，應通過(guò)規定的產(chǎn)權交易機構進(jìn)行掛牌交易，公開(kāi)征集受讓方，征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉讓采用招標、拍賣(mài)等公開(kāi)競價(jià)方式交易。在清產(chǎn)核資和審計的基礎上，轉讓方應當委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構依照國家有關(guān)規定進(jìn)行資產(chǎn)評估。評估報告經(jīng)核準或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓價(jià)格的參考依據。在產(chǎn)權交易過(guò)程中，當交易價(jià)格低于評估結果的90%時(shí)，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續進(jìn)行。國有企業(yè)實(shí)物資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織，須通過(guò)產(chǎn)權交易機構資產(chǎn)處置電子商務(wù)平臺公開(kāi)進(jìn)行。國有全資企業(yè)之間的轉讓?zhuān)�可以協(xié)議方式進(jìn)行。

 

　　人民法院拍賣(mài)處置企業(yè)資產(chǎn)的，根據《 最高人民法院關(guān)于人民法院民事執行中拍賣(mài)、變賣(mài)財產(chǎn)的規定》，拍賣(mài)應當確定保留價(jià)。拍賣(mài)保留價(jià)由人民法院參照評估價(jià)確定;未作評估的，參照市價(jià)確定，并應當征詢(xún)有關(guān)當事人的意見(jiàn)。人民法院確定的保留價(jià)，第一次拍賣(mài)時(shí)，不得低于評估價(jià)或者市價(jià)的百分之八十;如果出現流拍，再行拍賣(mài)時(shí)，可以酌情降低保留價(jià)，但每次降低的數額不得超過(guò)前次保留價(jià)的百分之二十。

 

　　九、關(guān)于清償順序

 

　　在自行清算中，根據《公司法》的規定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會(huì )保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

 

　　在破產(chǎn)清算中，根據《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益債務(wù)后，依照下列順序清償：破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金;破產(chǎn)人欠繳的除前述規定以外的社會(huì )保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;普通破產(chǎn)債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

 

　　十、聘請專(zhuān)業(yè)、負責任的中介機構

 

　　“僵尸企業(yè)”清理是一項復雜的工作，涉及法律、審計、評估等方方面面，需要聘請專(zhuān)業(yè)、負責任的中介機構協(xié)助工作，依法規范操作，切實(shí)維護各方利益，不留后患。

 

文章摘自2016年10月23日《新三板法商研究院》

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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