1984年《中共中央關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》使國企改革進(jìn)入大眾視野。近年來(lái)，隨著(zhù)《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見(jiàn)》、《關(guān)于國有企業(yè)功能界定與分類(lèi)的指導意見(jiàn)》等系列政策文件的出臺及實(shí)施，國企混改進(jìn)一步提速，越來(lái)越多的民營(yíng)企業(yè)開(kāi)始參與到國企混改中。但由于國有企業(yè)特殊性質(zhì)及自身歷史原因等因素，使得國有企業(yè)混改相較一般企業(yè)的收并購交易更為復雜，其中以員工關(guān)系處理尤甚。本文結合所參與的國有企業(yè)混改項目，就該類(lèi)項目中涉及的員工安置及特殊員工勞動(dòng)關(guān)系處理進(jìn)行梳理分析。

一、 員工安置

員工安置問(wèn)題是國企混改中重要且不可回避的問(wèn)題之一，如員工安置問(wèn)題不能妥善解決，將影響整個(gè)項目進(jìn)度和收購方日后的正常經(jīng)營(yíng)，更有甚者可能對社會(huì )穩定造成不利影響。

國有企業(yè)改革初期，買(mǎi)斷工齡是較為常見(jiàn)的員工安置方法，即結合員工的工作年限、薪資水平、崗位職責等情形，由企業(yè)向員工一次性支付一定金額的貨幣，解除企業(yè)與員工的勞動(dòng)關(guān)系，將員工推向社會(huì )。但根據國家經(jīng)濟貿易委員會(huì )、財政部、中國人民銀行于1999年頒發(fā)的《關(guān)于出售國有小型企業(yè)中若干問(wèn)題意見(jiàn)的通知》規定，“出售企業(yè)的全部職工原則上由購買(mǎi)者負責妥善安置。不得借出售企業(yè)之機，違反國家有關(guān)規定對職工“買(mǎi)斷工齡”或為職工辦理提前退休，把職工推向社會(huì )”。因此，買(mǎi)斷工齡已經(jīng)成為特殊歷史時(shí)期的特殊手段，不再被主管部門(mén)所認可。

以收購國有企業(yè)股權的交易模式為例，多數情況下標的國有企業(yè)僅在股東層面發(fā)生變動(dòng)，而其主體存續情況并不會(huì )受到交易影響。根據《勞動(dòng)合同法》(2012年修訂)第40條第3款等規定，用人單位不得以股東變化作為勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，從而解除與員工的勞動(dòng)合同。因此，此種交易模式下，國有企業(yè)員工的勞動(dòng)關(guān)系通常不會(huì )受到交易影響，標的國有企業(yè)不得單方解除與員工的勞動(dòng)關(guān)系，否則應按規定支付經(jīng)濟補償金。

2017年11月前，解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟補償金主要適用《勞動(dòng)合同法》及《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟補償辦法》(2017年11月失效)的規定，但《勞動(dòng)合同法》與《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟補償辦法》等歷史規定在經(jīng)濟補償金的計算標準和某些特殊情況下的處理方式存在一定差異。雖然諸如上海市高院發(fā)布的《關(guān)于使用<勞動(dòng)合同法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》認為經(jīng)濟補償金應分段計算，但鑒于實(shí)踐中尚未形成統一口徑。因此，建議在處理此類(lèi)問(wèn)題時(shí)可參考其他省市的規定并結合個(gè)案實(shí)際情況進(jìn)行處理。

此外，國有企業(yè)員工通常會(huì )存在一定的同崗位超配、生產(chǎn)效率不高等歷史遺留問(wèn)題，如何在交易完成后盡快提升員工的生產(chǎn)管理效率和對收購方企業(yè)文化的認可及國有企業(yè)生產(chǎn)方式的轉型是收購方需特別關(guān)注的問(wèn)題。

二、 特殊員工的勞動(dòng)關(guān)系處理

國有企業(yè)因設立、存續時(shí)間較長(cháng)，會(huì )存在諸如工傷、患病或非因公負傷、內部退養等不同類(lèi)型的特殊員工，建議在盡調時(shí)通過(guò)訪(fǎng)談高管、員工，審閱勞動(dòng)合同、員工名冊、工資社保及其他費用支付憑證，并結合財務(wù)盡調信息等內容，對國有企業(yè)特殊員工的類(lèi)型進(jìn)行充分梳理。

1、 工傷員工

根據《勞動(dòng)合同法》及《工傷保險條例》(2010年修訂)規定，員工在本單位患職業(yè)性或因工負傷并確認喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的，用人單位不得單方解除勞動(dòng)合同或對該類(lèi)員工進(jìn)行經(jīng)濟性裁員。

對于工傷員工，鑒定為1至4級傷殘的，需保留勞動(dòng)關(guān)系，員工退出工作崗位，享受一次性傷殘補助金、傷殘津貼(按月支付)、退休后停發(fā)傷殘津貼享受養老保險待遇;鑒定為5至6級傷殘的，保留勞動(dòng)關(guān)系，用人單位安排適當工作支付工資。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)放傷殘津貼。工傷員工可主動(dòng)與用人單位解除或終止勞動(dòng)關(guān)系，工傷保險基金支付一次性工傷醫療補助金，用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金，具體標準參照用人單位所在地規定;鑒定為7至10級傷殘的，員工享有一次性傷殘補助金。合同期滿(mǎn)或員工主動(dòng)要求解除合同的，工傷保險基金支付一次性醫療補助金，用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金，具體標準參照用人單位所在地規定。

2、 患病或非因公負傷員工

根據《勞動(dòng)合同法》規定，對患病或非因公負傷員工，在規定醫療期內用人單位不得單方解除勞動(dòng)合同或進(jìn)行經(jīng)濟性裁員。在規定醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作的，也不能由用人單位另行安排工作的，用人單位可單方解除勞動(dòng)合同。

3、 內部退養員工

根據《國有企業(yè)富余職工安置規定》(1993年頒發(fā))第9條規定，距退休年齡不到5年的員工經(jīng)本人申請用人單位批準，可以退出工作崗位休養，退出工作崗位休養期間，用人單位發(fā)給生活費，并按照規定繳納養老保險。

此外，對于國有企業(yè)已經(jīng)內部退養的員工，需要鑒別該類(lèi)員工是否符合內部退養的法定條件，并對不符合條件的員工，經(jīng)協(xié)商不愿到崗工作的，國有企業(yè)有權解除勞動(dòng)合同。

三、 特殊人員費用負擔問(wèn)題

國有企業(yè)因為其設立之初承擔了較多的公共職能，其歷史員工情況也相對復雜。收購方應對標的國有企業(yè)所承擔的歷史員工費用進(jìn)行梳理，并對交易完成后該部分的費用支出及來(lái)源進(jìn)行確認，避免日后因此類(lèi)費用的承擔問(wèn)題引發(fā)不必要的爭議或糾紛。

1、 退休員工費用

基于歷史習慣或所在地特殊規定，部分國有企業(yè)會(huì )承擔諸如退休員工慰問(wèn)費、保險費用等退休員工費用。如2019年1月1日前，重慶市的用人單位需為退休人員繳納費率為1.5%的大額醫保費。如果企業(yè)歷史退休員工較多，該部分費用金額將十分“可觀(guān)”。故收購方在進(jìn)行交易前，需務(wù)必關(guān)注標的國有企業(yè)承擔的退休員工費用，特別是用人單位所在地的一些特殊規定。

2、 享受離休待遇老干部人員費用

享受離休待遇老干部即通常我們所說(shuō)的離休干部，具體而言是指1949年9月30日前參加中國共產(chǎn)黨所領(lǐng)導的革命軍隊的，在解放區參加革命工作并脫產(chǎn)享受供給制待遇的;在敵占區從事地下革命工作的人員�；蛟跂|北和個(gè)別老解放區，一九四八年底以前享受當地人民政府制定的薪金制待遇的干部。因離休干部為中華人民共和國成立貢獻巨大，故我國對離休干部也有特殊政策照顧和各類(lèi)補貼或津貼。因部分補貼和津貼并未納入社會(huì )統籌，該部分費用則可能由離休干部所在的原單位負擔。

根據財政部頒發(fā)的《關(guān)于企業(yè)重組有關(guān)職工安置費用財務(wù)管理問(wèn)題的通知》(2009年)規定，企業(yè)重組過(guò)程中涉及離退休人員和內退人員有關(guān)費用，應按照“人隨資產(chǎn)、業(yè)務(wù)走”的原則，由承繼重組前企業(yè)相關(guān)資產(chǎn)及業(yè)務(wù)的企業(yè)承擔。對符合重組企業(yè)所在設區的市以上人民政府規定的離退休人員統籌外費用，經(jīng)批準可以從重組前企業(yè)凈資產(chǎn)中預提，預提年限應當按照中國保監會(huì )發(fā)布的《中國人壽保險業(yè)務(wù)經(jīng)驗生命表》計算。同樣以重慶市為例，根據《關(guān)于建立和完善我市離休干部離休費保障機制、醫藥費保障機制和財政支持機制的實(shí)施意見(jiàn)》，參加了基本養老保險統籌的企業(yè)，其離休干部的離休費(含今后國家和重慶市調整增加的離休費和各種津貼)由社會(huì )保險經(jīng)辦機構從統籌基金中優(yōu)先按時(shí)支付;離休干部單獨統籌醫藥費，除特殊情況外，由離休干部所在單位足額繳納。根據《中共重慶市委老干部局關(guān)于進(jìn)一步落實(shí)好改制企業(yè)離休干部生活待遇有關(guān)問(wèn)題請示的通知》規定，改制企業(yè)需就以下離休干部相關(guān)費用進(jìn)行預提：未納入社會(huì )統籌的政策性津補貼費;醫療費;專(zhuān)項經(jīng)費;離休干部配偶、遺屬的生活困難補助費等自行負擔和計提。

此外，在測算離休干部費用時(shí)，應同時(shí)對標的國有企業(yè)性質(zhì)予以關(guān)注，如某些地區對一些經(jīng)營(yíng)不善的特困企業(yè)會(huì )有政策扶持，由國家財政承擔離休干部的部分費用。對該部分由財政負擔的員工費用在日后如何處理也應予以關(guān)注。

3、 軍隊轉業(yè)干部費用

軍隊轉業(yè)干部，是指退出現役作轉業(yè)安置的軍官和文職干部。已退休軍隊轉業(yè)干部也可能存在部分費用需原單位負擔的情況，諸如生活費和醫療補助等費用，這部分費用也需收購方在交易開(kāi)始前予以準確測算并形成費用承擔解決方案。

綜上所述，在國企混改中，對于國有企業(yè)員工關(guān)系的處理應在系統全面的盡職調查基礎上，結合相關(guān)法律法規、政策以及企業(yè)的自身情況予以梳理分析，并就相關(guān)問(wèn)題在混改正式談判初期形成可行的解決方案供混改參與各方進(jìn)行研判，以避免耽擱項目推進(jìn)以及后續的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

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