QQ客服
800062360
歡迎訪(fǎng)問(wèn)混改并購顧問(wèn)北京華諾信誠有限公司!
北京、上海、重慶、山東、天津等地產(chǎn)權交易機構會(huì )員機構
咨詢(xún)熱線(xiàn):010-52401596
國企混改資訊
2021-01-20
而今,“國有企業(yè)混合所有制改革”已非一個(gè)新名詞。2013年11月,《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問(wèn)題的決定》提出“積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟。國有資本、集體資本、非公有資本等交叉持股、相互融合的混合所有制經(jīng)濟,是基本經(jīng)濟制度的重要實(shí)現形式”這一指導思想后,國企混改即作為了各地政府的一項重點(diǎn)工作予以推進(jìn),2017年至2019年期間地方國企混改更是全面提速�,F結合近些年開(kāi)展混改業(yè)務(wù)的實(shí)踐經(jīng)驗,通過(guò)分析此類(lèi)業(yè)務(wù)中的一些重點(diǎn)和難點(diǎn)問(wèn)題,探討企業(yè)混改的思路與方法,供大家參考。
國有企業(yè)混合所有制改革之概述
“國有企業(yè)混合所有制改革”這個(gè)名詞看似高深,簡(jiǎn)言之,就是鼓勵各類(lèi)資本融入國有企業(yè),參與到國企的經(jīng)營(yíng)發(fā)展中,讓各種所有制資本取長(cháng)補短、相互促進(jìn)。國企混改可以有多種形式,根據《國務(wù)院關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見(jiàn)》顯示,國企混改形式可包括非公有資本、集體資本及外資參與國有企業(yè)混合所有制改革,政府和社會(huì )資本合作(PPP)模式,國有資本以多種方式入股非國有企業(yè),優(yōu)先股和國家特殊管理股,員工持股等。另根據各地政府的實(shí)踐情況,地方國企與央企混改往往也被視為混改合作形式之一。具體到國企混改的操作模式,以天津市為例,仍主要是增資或股權轉讓。企業(yè)可以參考以下因素,在“增資”和“股權轉讓”兩種模式中選擇適宜自身的操作模式:
(一) 資金受益方及資本需求量不同
“股權轉讓”模式下,支付的價(jià)款歸原股東所有,與混改企業(yè)無(wú)關(guān),而“增資”模式下,資金注入企業(yè),用于公司未來(lái)的經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要,選定股東還是目標企業(yè)作為資金受益方,直接決定了是選用“增資”還是“股權轉讓”的模式進(jìn)行混改。此外,企業(yè)還需要根據資金需求量來(lái)判斷適宜的混改方式,對于價(jià)值評估較高的企業(yè),如國有股東混改完成后擬失去控股地位,則選用“增資”模式進(jìn)行混改,投資方顯然要比“股權轉讓”模式下注入的資金更多。
(二) 掛牌所需時(shí)間不同
無(wú)論是增資還是股權轉讓均需通過(guò)產(chǎn)權交易機構完成,其中股權轉讓通過(guò)產(chǎn)權交易機構網(wǎng)站對外正式披露信息的時(shí)間不得少于20個(gè)工作日,增資通過(guò)產(chǎn)權交易機構網(wǎng)站對外披露信息公開(kāi)征集投資方,時(shí)間不得少于40個(gè)工作日。企業(yè)可以根據自身的混改進(jìn)度安排,結合兩種操作模式下掛牌時(shí)間的不同,選擇更適合的混改模式。
(三) 對投資方限制條件的規定不同
根據《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》之規定,股權轉讓屬于產(chǎn)權轉讓?zhuān)瓌t上不得針對受讓方設置資格條件,確需設置的,不得有明確指向性或違反公平競爭原則。而增資可以對投資方的資格條件、投資金額和持股比例要求、遴選方式等進(jìn)行設定。
綜合以上,鑒于傳統的股權轉讓模式是使股東獲益,資金無(wú)法沉淀在目標企業(yè),不完全符合目標企業(yè)的經(jīng)營(yíng)利益,而傳統的增資又是使全部資金沉淀于目標企業(yè),股東無(wú)法獲得收益,導致股東參與混改的積極性不強,為平衡各方利益,故不少天津的大型國企在混改實(shí)踐中是采取增資及股權轉讓一并開(kāi)展的模式,即以增資做主導,投資方在參與增資的同時(shí)需受讓原股東持有的部分股權。
國有企業(yè)混合所有制改革的基本原則
根據《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見(jiàn)》【中發(fā)(2015)22號】等相關(guān)政策的精神,國企混改應堅持政府引導、市場(chǎng)運作,堅持嚴格程序、規范操作,堅持因地施策、因業(yè)施策、因企施策,不搞“拉郎配”,不搞“全覆蓋”,不設時(shí)間表,一企一策,成熟一個(gè)推進(jìn)一個(gè)。我們注意到,各地政府、國企對于嚴格程序、規范操作的要求落地情況均較好,但令人遺憾的是,實(shí)踐中為應對考核任務(wù)指標,不乏企業(yè)混改時(shí)仍然存在“倒排工期”、“拉郎配”等亂象�?紤]到國企與其他資本(尤其是非公資本)在治理要求、決策機制等方面本就存在明顯區別,如果市場(chǎng)考察時(shí)間較短,雙方事前未對未來(lái)經(jīng)營(yíng)的一些核心問(wèn)題進(jìn)行充分的探討、協(xié)商、甚至是博弈,就無(wú)法最終求同存異,混改也會(huì )流于形式,企業(yè)混改完成后還容易出現各類(lèi)不適反應(比如股東打架、員工對抗等),反而鉗制了企業(yè)的發(fā)展。
國企混改實(shí)踐中的一些重點(diǎn)及難點(diǎn)問(wèn)題
國企混改實(shí)操過(guò)程中的重點(diǎn)其實(shí)是始終貫徹兩項原則,即杜絕國有資產(chǎn)流失,以及做好職工安置工作�;诖�,國企混改有著(zhù)嚴格的程序規范,一個(gè)完整的國企混改項目在進(jìn)場(chǎng)掛牌前往往要經(jīng)歷以下環(huán)節:
1、可行性研究;
2、混改方案制定;
3、職工債務(wù)清理及職工安置方案的制定;
4、社會(huì )穩定風(fēng)險評估;
5、企業(yè)資產(chǎn)“清、審、評”(即清產(chǎn)核資、審計、評估);
6、部分企業(yè)可能涉及專(zhuān)項審計及離任審計;
7、與意向方談判并可能進(jìn)行單向或雙向的盡職調查;
8、履行決策審批程序,包括內部決策、股東批準,部分企業(yè)還涉及混改方案需報請同級國資委及政府同意后方可實(shí)施。
在實(shí)操過(guò)程中,我們注意到國企混改往往還存在著(zhù)以下難點(diǎn)問(wèn)題:
(一) 企業(yè)的部分資產(chǎn)難以評估
實(shí)踐中,一些因歷史遺留問(wèn)題導致產(chǎn)權不清晰的資產(chǎn)無(wú)法被有效地納入評估范圍,而因客觀(guān)情況無(wú)法收回的長(cháng)期債權及無(wú)形資產(chǎn)又會(huì )存在評估價(jià)格高于實(shí)際價(jià)值,從而出現意向方認為價(jià)格不公允,不愿意參與混改的情形,企業(yè)在面臨這類(lèi)資產(chǎn)時(shí)可以考慮以無(wú)償劃轉或非公開(kāi)協(xié)議轉讓的方式將其剝離至其他關(guān)聯(lián)的國有企業(yè),以此保證在國有資產(chǎn)不流失的前提下,可以順利進(jìn)行“清、審、評”工作。
(二) 職工債務(wù)難以清理
為充分保障職工切身利益不因企業(yè)混改受損,部分地區的政府部門(mén)發(fā)布文件要求企業(yè)拖欠職工的債務(wù)原則上要在混改時(shí)一次付清。而國企的職工債務(wù)“重災區”是社保和公積金兩個(gè)方面,雖然近些年國企對員工社保和公積金的繳納均已規范執行,但社保和公積金的追繳時(shí)限長(cháng)期一直存在爭議。根據《勞動(dòng)保障監察條例》之規定:“違反勞動(dòng)保障法律、法規或者規章的行為在2年內未被勞動(dòng)保障行政部門(mén)發(fā)現,也未被舉報、投訴的,勞動(dòng)保障行政部門(mén)不再查處”,但《社會(huì )保險法》《社會(huì )保險費征繳暫行條例》《住房公積金管理條例》等法律、法規并未規定時(shí)效限制。尤其是社保還涉及國家及公共利益,管理部門(mén)也不敢對追繳時(shí)限加以限制,這就導致了國企雖然對社保、公積金的繳納后期進(jìn)行了規范管理,但前期的欠費仍然構成職工債務(wù),面臨被管理部門(mén)稽查,甚至是員工投訴、舉報的風(fēng)險。
雖然社保和公積金問(wèn)題可以通過(guò)補繳予以解決,但因這兩項費用存在個(gè)人承擔部分,不少員工的一次性補繳金額高達數萬(wàn)元,因而多數員工并不同意支付高額的補繳費用,但又不愿意輕易放棄單位承擔的費用部分,這就導致了混改過(guò)程中職工債務(wù)的清理出現僵局。一些國企為了解決這一難題甚至考慮過(guò)以一次性經(jīng)濟補償的方式與員工和解,讓員工放棄對社�;蚬e金的追償,對該等操作方式企業(yè)應杜絕使用,這是因為:社保費用涉及社會(huì )統籌,有國家和公共利益牽涉其中,即使員工和企業(yè)達成一致不再追究,管理部門(mén)一旦發(fā)現企業(yè)的違法行為也仍負有追繳義務(wù)。而既對員工進(jìn)行了經(jīng)濟補償,又未擺脫補繳風(fēng)險,則企業(yè)必然會(huì )存在國有資產(chǎn)流失之責。
(三) 混改后的職工利益如何保障
鑒于很多非公資本參與了國企混改,為了確�;旄耐瓿珊舐毠だ娌皇�?chē)乐負p害,混改程序要求國企制定職工安置方案并進(jìn)行社會(huì )穩定風(fēng)險評估。其中,職工安置方案的主要內容包括企業(yè)的人員狀況及分流安置意見(jiàn),解除勞動(dòng)合同職工的經(jīng)濟補償金支付辦法,社會(huì )保險關(guān)系接續,拖欠職工的工資等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會(huì )保險費處理辦法等。職工安置方案應當經(jīng)職工代表大會(huì )或職工大會(huì )審議并通過(guò)后實(shí)施。
除制定職工安置方案外,為切實(shí)維護職工的知情權、參與權和監督權,企業(yè)的混改方案、財務(wù)審計及資產(chǎn)評估結果還需向職工公示,混改方案需提交企業(yè)職工代表大會(huì )或職工大會(huì )審議。
此外,津地區還進(jìn)一步規定,對于企業(yè)混改后喪失國有企業(yè)控股地位的,可由混改后的企業(yè)出資設立混改企業(yè)職工安置風(fēng)險保障金,用于保障支付混改前職工在混改后解除或終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟補償金。
而一些職工人數眾多的國企也會(huì )在與意向方的談判中要求約定職工保障條款,用以約束投資方未來(lái)決策時(shí)不損害職工切身利益,比如約定“三年或五年之內留用的職工薪資待遇不低于混改前所在企業(yè)的薪資待遇”,“五年內不因非職工原因與職工解除或終止勞動(dòng)關(guān)系”,“直接涉及職工切身利益的規章制度或者重大事項應由職工大會(huì )或職工代表大會(huì )審議通過(guò)”等條款。但這些條款的加入有可能降低意向方的投資意向,故企業(yè)需結合自身情況考慮是否參照適用。
(四) 混改完成后如何實(shí)現國資的有效監管
鑒于國企混改并不是國有股權的全部出清,但很多國企在混改完成后又是由非公資本控股,故如何對混改后的企業(yè)實(shí)現國資有效監管就是令國企領(lǐng)導十分困擾的一個(gè)問(wèn)題。我們認為,為解決這一問(wèn)題,企業(yè)有必要在混改初期就慎重地考慮“三會(huì )一層”(指股東會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )和高級管理層)的設置問(wèn)題。
1、國有股權持股比例
在股東會(huì )層面,國有股權的占比與國有資本對混改后企業(yè)重大事項的決策影響程度息息相關(guān)。一般國企混改宜重點(diǎn)關(guān)注66.67%、50.01%、33.34%和10%這四個(gè)股權比例的節點(diǎn)。
這四個(gè)股權比例節點(diǎn)的影響在于,根據公司法等法律法規之規定:(1) 股東會(huì )會(huì )議做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò),故國有股權占比高于2/3(即66.67%)基本可以實(shí)現對混改后企業(yè)的絕對控制。同理,如果混改后國有股權喪失控股地位,其股權比例也不宜低于1/3(即33.34%),此時(shí)國有股權雖然對于混改后企業(yè)的普通決議事項難以起到?jīng)Q定性作用,但對于修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議等重大事項,仍然可以實(shí)現一票否決;(2) 而國有股權過(guò)半數,除非章程另有規定,可對混改后企業(yè)普通決議事項(前述重大事項除外)做出決定;(3) 根據公司法之規定,股東會(huì )會(huì )議分為定期會(huì )議和臨時(shí)會(huì )議,代表十分之一以上表決權的股東,提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì )議的,公司應當召開(kāi)臨時(shí)會(huì )議。同時(shí),該股權比例的股東有權在董事會(huì )或監事會(huì )不召集和主持的情況下自行召集和主持。雖然10%以上的表決權很少,但對于國有股東而言依然可以對自己認為重要的事宜發(fā)起股東會(huì )議,為與自身、企業(yè)密切相關(guān)的問(wèn)題創(chuàng )造各方討論的平臺,表達自己的意見(jiàn)與看法。如果股權比例再低于10%,則很難再實(shí)現對企業(yè)的有效監管。
鑒于不少國企混改后國有股權持股比例低于50%,故實(shí)踐中一些企業(yè)曾詢(xún)問(wèn)過(guò)我們可否以公司章程的形式直接約定國有股東享有“一票否決權”,根據《公司法》第42條之規定:“股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外”,可見(jiàn)我國法律并未就股東的一票否決權做出明確的禁止性規定。但根據《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導意見(jiàn)》,股東之間應實(shí)行同股同權,切實(shí)維護各類(lèi)股東的合法權益,故如果在章程中直接約定國有股東享有一票否決權可能違背前述指導精神,且不利于引進(jìn)戰略投資者。
2、董事會(huì )、監事會(huì )席位及高管人員的合理設置
國有股東還可以通過(guò)對董事會(huì )、監事會(huì )席位及高管人員的合理設置起到監督、管理企業(yè)的作用,比如可以規定混改后的公司董事會(huì )由5人組成,由非公資本股東推薦3人,國有股東推薦2人,對于公司重大決策事項必須經(jīng)由董事會(huì )4/5通過(guò)。又比如,可以建立職工董事、職工監事機制,從管理層層面落實(shí)對職工的保護。此外,根據《中華全國總工會(huì )關(guān)于進(jìn)一步推行職工董事、職工監事制度的意見(jiàn)》,工會(huì )主席一般應作為職工董事的候選人,工會(huì )副主席一般應作為職工監事的候選人,而工會(huì )主席、副主席多為企業(yè)混改前的領(lǐng)導人員,對國資監管要求的意識更強,故建立職工董事、職工監事機制也在一定程度上有利于國有股東實(shí)現對企業(yè)的有效監督、管理。除此之外,國有股東也可以爭取高管層級的財務(wù)負責人等關(guān)鍵職位,將國資監管滲透在公司管理層的各個(gè)方面。
(五) 是否允許意向投資者對混改企業(yè)進(jìn)行盡職調查
盡職調查對于大型規模的企業(yè)股權收購、增資而言是必不可少的,但此類(lèi)做法落實(shí)在國企混改中卻往往存在爭議。這是因為國企混改需要通過(guò)產(chǎn)權交易中心來(lái)進(jìn)行,如在掛牌前就允許某些意向方進(jìn)行盡職調查,則將可能對其他潛在意向方構成不公平,如不允許意向方事前盡職調查,盲目掛牌又可能出現“無(wú)人問(wèn)津”的尷尬局面。實(shí)操中,混改的國企多是早已接洽了幾個(gè)意向方,甚至是基本達成共識的情況下才進(jìn)場(chǎng)掛牌,這種操作方式是合理的,國有產(chǎn)權交易需通過(guò)產(chǎn)權交易機構進(jìn)行主要是為了杜絕國有資產(chǎn)流失的問(wèn)題,混改企業(yè)在經(jīng)歷了審計、評估、進(jìn)場(chǎng)一系列的手續后,出現國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險并不高,且意向方先行盡調,混改企業(yè)和意向方前期就合作的各項事宜談清楚,既可以避免企業(yè)盲目掛牌,產(chǎn)生大量前期成本,又可以避免雙方在完全不了解的情況下貿然合作,故只有允許意向投資者對混改企業(yè)進(jìn)行盡職調查,方可能尋覓到優(yōu)秀、靠譜的合格投資者。
(六) 重大披露事項說(shuō)明應包含哪些內容
為避免企業(yè)混改后的新老股東對企業(yè)混改時(shí)遺留下的一些問(wèn)題未來(lái)發(fā)生爭議,故國企混改還需對企業(yè)的一些重大事項予以披露。一般來(lái)說(shuō),重大披露事項應包括標的企業(yè)股權質(zhì)押及凍結情況,資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、查封情況,權屬瑕疵情況,涉訴情況,對外擔保及承諾情況,未納入混改范圍的資產(chǎn)剝離情況,其他不確定風(fēng)險因素等。
國企混改作為當下國企革新的突破口,是大勢所趨,能夠充分預判混改實(shí)施過(guò)程中、完成后可能存在的問(wèn)題,甄別適宜的混改方式,采取對應的有效措施,方能順利推動(dòng)企業(yè)混改,最終實(shí)現國有資本與各種所有制資本的高效融合。
來(lái)源:國浩律師事務(wù)所
作者王悅 賈逸鷗
圖片來(lái)源:找項目網(wǎng)