在企業(yè)并購收購活動(dòng)中國有股權的并購收購具有其特殊性，在設計國有股權的兼并收購上，相關(guān)行政規章中有諸多的限制和要求，特別是《企業(yè)國有資產(chǎn)監督管理暫行條例》、《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》等，對國有股權的轉讓程序、方式等做了具體規定�，F根據曾參與的多起涉及國有股權并購的經(jīng)驗，在此就涉及國有股權轉讓時(shí)應注意的幾點(diǎn)問(wèn)題作以下總結：

 

　　一、國有股權的轉讓須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門(mén)批準

 

　　根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》第八條的規定“國有資產(chǎn)監督管理機構對企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓履行下列監管職責：…(二)決定或者批準所出資企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓事項，研究、審議重大產(chǎn)權轉讓事項并報本級人民政府批準…”，國有股權轉讓需獲得國有資產(chǎn)監督管理機構的批準。

 

　　二、國有股權轉讓的價(jià)格須經(jīng)國有資產(chǎn)評估確定

 

　　《公司法》中并未對股權轉讓的價(jià)格予以規定，因此交易雙方可以自行協(xié)商確定轉讓價(jià)格。但是，根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》第十二條的規定“按照本辦法規定的批準程序，企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓事項經(jīng)批準或者決定后，轉讓方應當組織轉讓標的企業(yè)按照有關(guān)規定開(kāi)展清產(chǎn)核資…”，以及根據《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第六條的規定，產(chǎn)權轉讓?xiě)�當對相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。并且，根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》第十三條第一款的規定，轉讓方應當委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構依照國家有關(guān)規定進(jìn)行資產(chǎn)評估。

 

　　但是，國有產(chǎn)權轉讓的定價(jià)一直備受爭議，因為股權評估辦法有多種，而不同的評估方法將得出多種不同的評估價(jià)格。實(shí)踐中，國有資產(chǎn)評估多采用資產(chǎn)重置法進(jìn)行，但對于一些盈利能力較差的國有企業(yè)，則被要求按照資產(chǎn)收益法進(jìn)行評估。

 

　　三、國有股權的轉讓必須在產(chǎn)權交易機構公開(kāi)進(jìn)行

 

　　《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》第四條規定“企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開(kāi)進(jìn)行，不受地區、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。國家法律、行政法規另有規定的，從其規定。”

 

　　此外，根據產(chǎn)權交易的規則，產(chǎn)權轉讓必須公告20個(gè)工作日;轉讓方可以設置受讓方的資質(zhì)條件、競價(jià)保證金等以保障國有產(chǎn)權交易公正、公平和公開(kāi)的進(jìn)行。

 

　　四、職工安置

 

　　根據《勞動(dòng)合同法》的規定，股權轉讓不影響勞動(dòng)合同的履行，即不涉及職工安置的問(wèn)題。但根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》的規定，國有產(chǎn)權轉讓涉及涉及職工合法權益的，應當聽(tīng)取轉讓標的企業(yè)職工代表大會(huì )的意見(jiàn)，對職工安置等事項應當經(jīng)職工代表大會(huì )討論通過(guò)。產(chǎn)權轉讓方案和轉讓合同中也必須包括職工安置方案。

 

　　五、交易價(jià)格的確定

 

　　根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》的規定，經(jīng)核準或者備案后的評估報告確定的價(jià)格，為企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓價(jià)格的參考依據。而產(chǎn)權交易過(guò)程中，當交易價(jià)格低于評估結果的90%時(shí)，應當暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權轉讓批準機構同意后方可繼續進(jìn)行。

 

　　產(chǎn)權轉讓信息公告期滿(mǎn)后，若產(chǎn)生兩個(gè)及以上符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權交易機構按照公告的競價(jià)方式組織實(shí)施公開(kāi)競價(jià);公開(kāi)競價(jià)方式包括拍賣(mài)、招投標、網(wǎng)絡(luò )競價(jià)以及其他競價(jià)方式。

 

　　六、轉讓價(jià)款的支付

 

　　根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》的規定，轉讓價(jià)款原則上應當一次付清。如金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的30%，并在合同生效之日起5個(gè)工作日內支付;其余款項應當提供合法的擔保，并應當按同期銀行貸款利率向轉讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過(guò)1年。

 

　　七、違反國有股權轉讓規定的法律后果

 

　　根據《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》第三十二條的規定“在企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓過(guò)程中，轉讓方、轉讓標的企業(yè)和受讓方有下列行為之一的，國有資產(chǎn)監督管理機構或者企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓相關(guān)批準機構應當要求轉讓方終止產(chǎn)權轉讓活動(dòng)，必要時(shí)應當依法向人民法院提起訴訟，確認轉讓行為無(wú)效：(1)未按本辦法有關(guān)規定在產(chǎn)權交易機構中進(jìn)行交易的;(2)轉讓方、轉讓標的企業(yè)不履行相應的內部決策程序、批準程序或者超越權限、擅自轉讓企業(yè)國有產(chǎn)權的;(3)轉讓方、轉讓標的企業(yè)故意隱匿應當納入評估范圍的資產(chǎn)，或者向中介機構提供虛假會(huì )計資料，導致審計、評估結果失真，以及未經(jīng)審計、評估，造成國有資產(chǎn)流失的;(4)轉讓方與受讓方串通，低價(jià)轉讓國有產(chǎn)權，造成國有資產(chǎn)流失的;(5)轉讓方、轉讓標的企業(yè)未按規定妥善安置職工、接續社會(huì )保險關(guān)系、處理拖欠職工各項債務(wù)以及未補繳欠繳的各項社會(huì )保險費，侵害職工合法權益的;(6)轉讓方未按規定落實(shí)轉讓標的企業(yè)的債權債務(wù)，非法轉移債權或者逃避債務(wù)清償責任的;以企業(yè)國有產(chǎn)權作為擔保的，轉讓該國有產(chǎn)權時(shí)，未經(jīng)擔保權人同意的。(7)受讓方采取欺詐、隱瞞等手段影響轉讓方的選擇以及產(chǎn)權轉讓合同簽訂的;(8)受讓方在產(chǎn)權轉讓競價(jià)、拍賣(mài)中，惡意串通壓低價(jià)格，造成國有資產(chǎn)流失的。”

 

　　盡管《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》是由國有資產(chǎn)監督管理委員會(huì )和財政部聯(lián)合發(fā)布的，在法律位階上屬于部門(mén)規章，不能適用《合同法》第五十二條第五款“違反法律、行政法規的強制性規定”合同無(wú)效的情形，但未經(jīng)上述規定和程序轉讓國有股權，有損害國家利益之嫌，可適用第五十二條第二款的情形。因此，遵守法律和行政規章對國有產(chǎn)權轉讓的規定，才能保證股權轉讓的順利完成。

 

（文章摘自2016年11月8日《并購法律視界》）

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

國有股權轉讓 國有股權的轉讓程序 國有資產(chǎn)評估