股權轉讓合同簽訂風(fēng)險的防范

 

　　股東轉讓其全部或部分出資后，公司的股東數額要符合《公司法》的要求《公司法》規定有限公司股東人數為二個(gè)以上五十個(gè)以下，股份公司股東人數應為五人以上，也就是說(shuō)，有限公司股東人數不得突破二個(gè)的下限或五十個(gè)的上限，股份公司股東人數不得少于五個(gè)這是公司設立的條件，也應為公司存續的條件，股東轉讓股權不得導致股東人數出現違反法律規定的結果，否則合同會(huì )因違反法律規定而無(wú)效。

 

　　有限公司股東向股東以外的人轉讓股權，合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意;不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資，視為同意轉讓經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買(mǎi)權未經(jīng)上述程序而簽訂的股權轉讓合同會(huì )因程序的瑕疵被認定為無(wú)效或撤銷(xiāo)。

 

　　股權轉讓合同簽訂不得違反法律、法規、政策或公司章程關(guān)于轉讓時(shí)間、轉讓主體、受讓主體的限制性規定《公司法》規定，股份公司發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年內不得轉讓;公司董事、監事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內不得轉讓法律、法規、政策規定不得從事?tīng)I利性活動(dòng)的主體，不得受讓公司股權成為公司股東，例如各級國家機關(guān)的領(lǐng)導法律、法規對交易主體權利能力有禁止性規定的，這類(lèi)主體不得違反規定訂立股權轉讓合同。

 

　　轉讓方再交易過(guò)程中可能提供虛假的資料和信息，為防范轉讓方向受讓方提供虛假的資料和信息的風(fēng)險，受讓方可要求轉讓方對其欺詐行為可能引起的未來(lái)債務(wù)做出保證或提供擔保，例如向公證機關(guān)提存保證金。

 

　　股權轉讓合同效力風(fēng)險的防范

 

　　除法律、法規規定股權轉讓合同應當辦理批準、登記手續生效的以外，依法成立的股權轉讓合同自成立時(shí)生效法律規定股權轉讓合同要辦理批準手續后才能生效的，主要限于中外合資、中外合作、外商投資的有限公司股權轉讓和公司中的國有股權轉讓現有法律并無(wú)股權轉讓合同必須在辦理登記手續后才能生效的規定，因此，登記不是合同生效的要件轉讓方和受讓方可以附合同生效的條件。

 

　　股權轉讓合同的生效不同于股權轉讓的生效股權轉讓合同的生效是指轉讓方與受讓方的合同約定對雙方產(chǎn)生法律約束力的問(wèn)題股權轉讓的生效是指股權何時(shí)發(fā)生實(shí)際轉移的問(wèn)題，也就是受讓方何時(shí)取得股東身份的問(wèn)題股權轉讓合同生效后，還要合同雙方的適當履行，股權轉讓才能實(shí)現股權轉讓合同無(wú)效或不生效，股權轉讓肯定不生效。

 

　　股權轉讓合同履行風(fēng)險的防范

 

　　股權轉讓合同的生效只是確定了轉讓方與受讓方之間的權利和義務(wù)，股權的實(shí)際轉讓還有賴(lài)于對合同的實(shí)際履行股權的實(shí)際轉讓就是股權的交付，合同生效后，轉讓方可能依約履行，將股權交付受讓方，也可能一方或雙方違反合同而拒不交付股權、拒絕接受或拒絕付款，這就是股權的轉讓合同生效而未實(shí)際履行的狀態(tài)受讓方享有股權交付和違約賠償的請求權，轉讓方享有協(xié)助履行和違約賠償的請求權股權是權利、義務(wù)的綜合體，對于財產(chǎn)結構和經(jīng)營(yíng)效果都不錯的公司，股權受讓意味著(zhù)可以獲得更多的利益，反之，則意味著(zhù)要承擔更多的風(fēng)險和責任，特別是股東出資不到位和/或公司資不抵債時(shí)。

 

　　股權轉讓合同的履行，轉讓方的主要義務(wù)是向受讓方移交股權，具體體現為將股權轉讓的事實(shí)及請求公司辦理變更登記手續的意思正式以書(shū)面方式通知公司的行為轉讓方與受讓方權利的交接點(diǎn)是從該通知行為完成之時(shí)起公司股東名冊變更登記前，受讓股份的新股東對其股權的處分權受到一定的限制，新股東對外宣稱(chēng)其為公司股東，則應以公司向其換發(fā)的股票或出資證明或者股東名冊的登記為其證據而受讓方的主要義務(wù)則是按照約定向轉讓方支付轉讓款。

 

　　(文章摘自2017年03月02日《四川法務(wù)助手》)

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