1、利用有限合伙企業(yè)達成并購目的

實(shí)務(wù)操作中,企業(yè)并購的實(shí)施主體一般情況下都是法人型企業(yè),但在特定情形下,選擇有限合伙組織形式的企業(yè)實(shí)施企業(yè)并購,將更有利于實(shí)現特定的并購交易目的。在上面援引的案例中,針對大梁有限公司的并購就充分利用了有限合伙組織企業(yè)的自身特點(diǎn),有效避免了由B國有獨資公司直接進(jìn)行收購所面臨的各項難題。

2、如何在集團組織架構中選擇并購實(shí)施主體

企業(yè)從創(chuàng )立階段、成長(cháng)階段、發(fā)展壯大階段直到走向成熟階段,這個(gè)過(guò)程必然會(huì )使企業(yè)從單一型企業(yè)邁向集團型企業(yè)。在實(shí)施企業(yè)并購過(guò)程中,必須要考慮集團型企業(yè)的組織特點(diǎn),綜合考慮并購交易的規模、融資安排、并購的戰略及并購整合等因素,選擇恰當的集團企業(yè)成員作為并購實(shí)施主體。在上面援引的案例中,中國平安作為大型的綜合金融控股集團公司,在并購深發(fā)展的組織結構設計過(guò)程中,就充分考慮了集團架構對并購組織結構的各項要素,非常值得我們去借鑒學(xué)習。

3、企業(yè)內部組織管控關(guān)系對企業(yè)并購組織結構的影響

以華潤電力并購金業(yè)集團為例,華潤電力不直接設立華潤煤業(yè)控股公司、華潤煤業(yè)(集團)有限公司,然后以華潤煤業(yè)(集團)有限公司為并購平臺,而是選擇與合作伙伴分階段設立瑞華能源、華潤聯(lián)盛、太原華潤煤業(yè)來(lái)開(kāi)展并購活動(dòng),并在條件成熟時(shí)將其納入新設立的組織體系下。這種操作除了要滿(mǎn)足一些特殊的目的外(比如融資、商業(yè)秘密保護等),其主要考慮的就是企業(yè)內部管理組織架構問(wèn)題。

4、巧妙利用特殊目的公司實(shí)現杠桿收購

巧妙利用特殊目的公司實(shí)現杠桿收購的典型操作手法。被并購方以被并購的部分資產(chǎn)為出資條件,并購方以現金進(jìn)行出資,共同設立用于實(shí)施并購的特殊目的公司,特殊目的公司以公司資產(chǎn)為擔保進(jìn)行融資,再對被并購企業(yè)的剩余資產(chǎn)實(shí)施并購。這種操作方法,一方面將被并購企業(yè)的復雜債務(wù)留在了被并購企業(yè),另一方面又以被并購資產(chǎn)實(shí)現了融資目的。

5、在目標公司所在地設立公司實(shí)施并購,以滿(mǎn)足地方國資要求等多重目的

針對國有企業(yè)的并購活動(dòng),地方國有資產(chǎn)管理部門(mén)或地方政府都會(huì )設置各種條件,基于稅收的考慮,一般都要求并購方不得變更注冊地。除此之外,并購方進(jìn)入新的市場(chǎng)風(fēng)險極高,一般情況下,并購方都選擇與地方的企業(yè)成立用于并購的特殊目的公司實(shí)施對目標企業(yè)的并購。

6、利用信托關(guān)系代持,達到隱含實(shí)際控制地位的目的

代持是企業(yè)并購活動(dòng)中非常常見(jiàn)的行為,代持多數情況下是為了掩蓋某些特定的行為性質(zhì),如在上述案例中,華潤電力委托中信信托代持的主要目的是避免造成股權上的絕對控股地位,從而規避了上市公司強制披露的義務(wù)。對于代持行為本身,雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問(wèn)題的規定(三)》確認了有限責任公司代持的合法性,但是對于股份有限公司股份代持行為其法律效力存在不確定性。

7、利用委托書(shū)實(shí)施并購

股東可以委托代理人出席股東大會(huì )會(huì )議,這種制度設計為中小股東聯(lián)合起來(lái)對抗大股東,大股東聯(lián)合其他中小股東實(shí)施反并購活動(dòng)創(chuàng )造了條件。委托書(shū)并購是一種成本較低的并購手段,我國上市公司股權日益分散,以及中小股東維權意識的加強,利用委托書(shū)收集表決權進(jìn)行并購和反并購的活動(dòng)將會(huì )逐漸增多。但需要強調的是,委托書(shū)并購在實(shí)踐中還缺乏具體的制度操作指引,其具體操作很容易超越法律的邊界,應用這種方式實(shí)現的并購效果還有待觀(guān)察。

8、利用多層次組織結構實(shí)施企業(yè)并購以達到隔絕風(fēng)險的目的

設立多層級的組織結構來(lái)實(shí)施企業(yè)并購活動(dòng),除了基于企業(yè)內部組織管理體系、融資安排等因素的考慮外,最重要的就是要考慮隔絕風(fēng)險,也就是要利用公司的有限責任制度,將風(fēng)險留在特定的層級,而不會(huì )將風(fēng)險直接引向實(shí)際控制人。

9、考慮目標企業(yè)所在區域的市場(chǎng)環(huán)境,選擇當地較有實(shí)力的投資者,共同實(shí)施企業(yè)并購

在現行市場(chǎng)環(huán)境下實(shí)施企業(yè)并購,都必須考慮目標企業(yè)所在區域的市場(chǎng)環(huán)境及面臨的地方勢力的阻力和干擾問(wèn)題,比較穩妥的做法就是選擇當地較有實(shí)力的投資者,共同實(shí)施企業(yè)并購。

10、以承擔債務(wù)的方式實(shí)現了股權的無(wú)償轉讓

承債式并購最大的特點(diǎn)是以承擔債務(wù)的方式實(shí)現了股權的無(wú)償轉讓,因資不抵債,無(wú)償轉讓不存在因違反公允價(jià)值而被稅務(wù)部門(mén)處罰的問(wèn)題,股權轉讓方也無(wú)任何稅費負擔。

11、用置換出來(lái)的上市公司資產(chǎn)作為收購的支付對價(jià)而實(shí)現的資產(chǎn)置換式并購

資產(chǎn)置換式并購多發(fā)生在借殼上市中,其操作的要點(diǎn)就是將上市公司的不良資產(chǎn)或擬剝離資產(chǎn)與擬上市資產(chǎn)進(jìn)行置換,置換的前提往往是擬借殼方先通過(guò)股權收購或其他方式實(shí)現對上市公司的控制。這種資產(chǎn)置換最大的難點(diǎn)就是收購上市公司的巨大資金來(lái)源問(wèn)題,“北京金融街建設集團公司并購重慶華亞現代紙業(yè)股份有限公司”案例中,借殼方用置換出來(lái)的上市公司資產(chǎn)作為收購的支付對價(jià),無(wú)疑對支付方式做了新的突破,較具有借鑒意義。

12、利用托管解決通過(guò)并購重組方式最終解決同業(yè)競爭問(wèn)題之前的過(guò)渡期安排問(wèn)題

以廣百股份有限公司并購新大新有限公司案例為例,托管的目的主要是解決通過(guò)并購重組方式最終解決同業(yè)競爭問(wèn)題之前的過(guò)渡期安排問(wèn)題。在實(shí)務(wù)操作中,采取先托管后并購方式的主要原因是目標企業(yè)情況過(guò)于復雜,直接選擇并購,將面臨非常多的不確定因素,在這樣的情況下,先實(shí)行資產(chǎn)托管或經(jīng)營(yíng)托管,在影響并購的各要素消除以后,再選擇并購操作,將更有利于并購戰略目標的達成,典型的如北京三元集團并購石家莊三鹿集團案例。

13、先進(jìn)行托管,在各種潛在風(fēng)險充分暴露或消滅后,再正式實(shí)施并購

目標企業(yè)潛在的或有債務(wù)風(fēng)險巨大,貿然并購會(huì )產(chǎn)生嚴重的后果,先進(jìn)行托管,在各種潛在風(fēng)險充分暴露或消滅后,再正式實(shí)施并購,這樣操作更加穩妥。

14、并購方與被并購企業(yè)的股東簽署的對賭協(xié)議法律效力問(wèn)題

以海富投資并購甘肅世恒有色案例為例,該案例對我國現行的對賭協(xié)議較具有示范作用,也就是從司法層面確認了投資方與被投資企業(yè)的股東簽署的對賭協(xié)議具有法律效力,同時(shí)也明確了投資方與被投資企業(yè)簽署的對賭協(xié)議無(wú)效。

15、先確立定價(jià)基準,再簽署并購協(xié)議

以北京掌趣科技股份有限公司股權收購海南動(dòng)網(wǎng)先鋒網(wǎng)絡(luò )科技有限公司為例,其就是典型的先確立定價(jià)基準,再簽署并購協(xié)議的案例。這種方式是多數并購案例所采用的定價(jià)原則,尤其是在并購方與被并購方不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,兩者之間存在信息不對稱(chēng)的情況下,一定要先明確并購的基準價(jià),然后再簽署正式的并購協(xié)議。

16、在基準價(jià)未能明確的情況下,先簽署并購協(xié)議

2010年中國平安以所持有的原平安銀行的全部股權加現金的形式認購深發(fā)展增發(fā)的股份,從而實(shí)現對深發(fā)展的最終控股,就是在基準價(jià)未能明確的情況下,先簽署了并購協(xié)議。這種操作方式多適用于并購方與被并購企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,以及并購方需要盡快簽署并購協(xié)議等情況。

17、在并購協(xié)議中明確并購交易對價(jià)的調整機制

并購交易的程序煩瑣,其操作周期非常長(cháng),從確定并購交易的定價(jià)基準日到交割完成,這個(gè)過(guò)程中會(huì )發(fā)生很大的變化,在明確了定價(jià)的基準后,必須在并購協(xié)議中明確并購交易對價(jià)的調整機制。掌趣科技收購海南動(dòng)網(wǎng)先鋒這一典型案例,不但約定了并購交易對價(jià)調減的情形,還約定了業(yè)績(jì)增長(cháng)超預期給予額外的交易對價(jià)補償。借助這種約定不但起到了調節并購交易對價(jià)的目的,而且還有效激勵了被收購企業(yè)的管理層,在實(shí)務(wù)操作中非常有借鑒意義。

18、權證用于并購對價(jià)支付引發(fā)的法律風(fēng)險形態(tài)問(wèn)題

隨著(zhù)我國資本市場(chǎng)的發(fā)展與完善,權證將成為企業(yè)并購的重要支付手段�！秶鴦�(wù)院關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場(chǎng)環(huán)境的意見(jiàn)》提出研究推進(jìn)定向權證等作為支付方式,可以預見(jiàn)不遠的將來(lái)權證在我國企業(yè)并購支付中將發(fā)揮作用。

19、在履行完畢內部決策、債權人公告及外部審批手續后,無(wú)須履行資產(chǎn)評估程序,直接按照凈資產(chǎn)的賬面價(jià)值進(jìn)行合并

同一控制下的企業(yè)合并,在履行完畢內部決策、債權人公告及外部審批手續后,無(wú)須履行資產(chǎn)評估程序,直接按照凈資產(chǎn)的賬面價(jià)值進(jìn)行合并。

20、各股東在合并后公司所占的權益,應該按照各股東經(jīng)評估的實(shí)際權益在存續公司中經(jīng)評估的總權益中的占比來(lái)確立

非同一控制下的企業(yè)合并,各股東在合并后公司所占的權益,應該按照各股東經(jīng)評估的實(shí)際權益在存續公司中經(jīng)評估的總權益中的占比來(lái)確立。

來(lái)源:并購大講堂

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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