一、企業(yè)并購流程解析

(一)公司并購的五個(gè)基本階段

1、并購決策階段企業(yè)通過(guò)與財務(wù)顧問(wèn)合作，根據企業(yè)行業(yè)狀況、自身資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)狀況和發(fā)展戰略確定自身的定位，形成并購戰略。即進(jìn)行企業(yè)并購需求分析、并購目標的特征模式，以及并購方向的選擇與安排。

2、并購目標選擇階段定性選擇模型：結合目標公司的資產(chǎn)質(zhì)量、規模和產(chǎn)品品牌、經(jīng)濟區位以及與本企業(yè)在市場(chǎng)、地域和生產(chǎn)水平等方面進(jìn)行比較，同時(shí)從可獲得的信息渠道對目標企業(yè)進(jìn)行可靠性分析，避免陷入并購陷阱。定量選擇模型：通過(guò)對企業(yè)信息數據的充分收集整理，利用靜態(tài)分析、ROI分析，以及l(fā)ogit、probit還有BC(二元分類(lèi)法)最終確定目標企業(yè)。

3、并購初期工作根據中國企業(yè)資本結構和政治體制的特點(diǎn)，與企業(yè)所在地政府進(jìn)行溝通，獲得支持，這一點(diǎn)對于成功的和低成本的收購非常重要，當然如果是民營(yíng)企業(yè)，政府的影響會(huì )小得多。應當對企業(yè)進(jìn)行深入的審查，包括工商、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、財務(wù)、稅務(wù)、擔保、訴訟等資質(zhì)的研究調查等。

4、并購實(shí)施階段與目標企業(yè)進(jìn)行談判，確定并購方式、定價(jià)模型、并購的支付方式(1.純現金支付、2.現金加股權、3.混合證券支付(收購方債券、認股權證、可轉換債券).)、法律文件的制作，確定并購后企業(yè)管理層人事安排、原有職工的解決方案等等相關(guān)問(wèn)題，直至股權過(guò)戶(hù)、交付款項，完成交易。

5、并購后的整合對于企業(yè)而言，僅僅實(shí)現對企業(yè)的并購是遠遠不夠的，最后對目標企業(yè)的資源進(jìn)行成功的整合和充分的調動(dòng)，產(chǎn)生預期的效益。

(二)國內企業(yè)并購國內企業(yè)

非上市公司并購的流程通常由：1、制定并購方案;2、發(fā)出并購意向書(shū);3、核查資料;4、談判;5、并購雙方形成決議，同意并購;6、簽訂并購合同;7、完成并購等幾個(gè)步驟組成。

但不同性質(zhì)的企業(yè)在進(jìn)行這幾個(gè)步驟時(shí)要求都有差別，這些差別會(huì )在分述這些步驟時(shí)分別另外說(shuō)明。

1、制定并購方案。

2、發(fā)出意向并購書(shū)。一份意向書(shū)一般包含以下條款：1)意向書(shū)的買(mǎi)賣(mài)標的2)對價(jià)3)時(shí)間表4)先決條件5)擔保和補償6)限制性的保證7)雇員問(wèn)題和退休金8)排他性交易9)公告與保密10)費用支出11)沒(méi)有法律約束力(注：排他性交易與保密的規定有時(shí)具有法律的約束力)

3、核查資料。被并購方同意并購，并購方就需進(jìn)一步對被并購方的情況進(jìn)行核查，以進(jìn)一步確定交易價(jià)與其他條件。此時(shí)并購方要核查的主要是被并購方的資產(chǎn)，特別是土地權屬等的合法性與正確數額、債權債務(wù)情況、抵押擔保情況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、章程合同中對公司一旦被并購時(shí)其價(jià)款、抵押擔保、與證券相關(guān)的權利如認股權證等的條件會(huì )發(fā)生什么樣的變化等。核查這些情況時(shí)，會(huì )計師與律師在其中的作用十分重要。由于被并購方同意并購，在進(jìn)行上述內容核查時(shí)，一般都會(huì )得到并并購方的認真配合。被并購方如是國營(yíng)企業(yè)，則在其同意被并購且取得了必要的批準同意后，還必須要通過(guò)正規的資產(chǎn)評估機構對其資產(chǎn)進(jìn)行評估。不評估不能出售。集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)、股份制企業(yè)等則無(wú)此要求。

4、談判。談判主要涉及并購的形式(是收購股權，還是資產(chǎn)，還是整個(gè)公司)，交易價(jià)格、支付方式與期限、交接時(shí)間與方式、人員的處理、有關(guān)手續的辦理與配合、整個(gè)并購活動(dòng)進(jìn)程的安排、各方應做的工作與義務(wù)等重大問(wèn)題，是對這些問(wèn)題的具體細則化，也是對意向書(shū)內容的進(jìn)一步具體化。具體后的問(wèn)題要落實(shí)在合同條款中，形成待批準簽訂的合同文本。交易價(jià)格除國營(yíng)企業(yè)外，均由并購雙方以市場(chǎng)價(jià)格協(xié)商確定，以雙方同意為準。國營(yíng)企業(yè)的交易價(jià)格則必須基于評估價(jià)，在此基礎上確定，以達到增值或保值的要求。支付方式一般有現金支付，以股票(股份)換股票(股份)或以股票(股份)換資產(chǎn)，或不付一分現金而全盤(pán)承擔并購方的債權債務(wù)等方式。支付期限有一次性付清而后接管被并購方，也有先接管被并購方而后分批支付并購款。

5、并購雙方形成決議，同意并購。談判有了結果且合同文本以擬出，這時(shí)依法就需要召開(kāi)并購雙方董事會(huì )，形成決議。決議的主要內容包括：1)擬進(jìn)行并購公司的名稱(chēng);2)并購的條款和條件;3)關(guān)于因并購引起存續公司的公司章程的任何更改的聲明;4)有關(guān)并購所必須的或合適的其他條款。形成決議后，董事會(huì )還應將該決議提交股東大會(huì )討論，由股東大會(huì )予以批準。在股份公司的情況下，經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的三分之二以上股東同意，可以形成決議。在私人企業(yè)中、外商投資企業(yè)的情況下，該企業(yè)董事會(huì )只要滿(mǎn)足其他企業(yè)章程規定的要求，即可形成決議。在集體企業(yè)的情況下，則由職工代表大會(huì )討論通過(guò)。

6、簽訂并購合同。企業(yè)通過(guò)并購決議，同時(shí)也會(huì )授權一名代表代表企業(yè)簽訂并購合同。并購合同簽訂后，雖然交易可能要到約定的將來(lái)某個(gè)日期完成，但在所簽署的合同生效之后買(mǎi)方即成為目標公司所有者，自此準備接管目標公司。合同生效的要求，除合同本身內附一定的生效條件要求必須滿(mǎn)足外，另外，在目標公司是私人企業(yè)、股份制企業(yè)的情況下，只要簽署蓋章，就發(fā)生法律效力;在國有小型企業(yè)的情況下，雙方簽署后還需經(jīng)國有小型企業(yè)的上一級人民政府審核批準后方能生效。在外商投資企業(yè)的情況下，則須經(jīng)原批準設立外商投資企業(yè)的機關(guān)批準后方能生效;在集體企業(yè)的情況下，也須取得原審批機關(guān)的批準后方能生效。

7、完成并購。并購合同生效后，并購雙方要進(jìn)行交換行為。并購方要向目標公司支付所定的并購費(一次或分批付清)，目標公司需向并購方移交所有的財產(chǎn)、賬表。股份證書(shū)和經(jīng)過(guò)簽署的將目標公司從賣(mài)方轉到買(mǎi)方的文件將在會(huì )議上由目標公司的董事會(huì )批準以進(jìn)行登記，并加蓋戳記。公司的法定文件、公司注冊證書(shū)、權利證書(shū)、動(dòng)產(chǎn)的其他相關(guān)的完成文件都應轉移給買(mǎi)方，任何可能需要的其他文件如債券委托書(shū)、公司章程細則等都應提交并予以審核。買(mǎi)方除照單接受目標公司的資產(chǎn)外，還要對目標公司的董事會(huì )和經(jīng)理機構進(jìn)行改組，對公司原有職工重新處理。買(mǎi)方可能還需要向目標公司原有的顧客、供應商和代理商等發(fā)出正式通知，并在必要時(shí)安排合同更新事宜。此外，買(mǎi)方還需到工商管理部門(mén)完成相應的變更登記手續，如更換法人代表登記，變更股東登記等。至此，整個(gè)一個(gè)企業(yè)并購行為基本完成。

8、交接和整頓。辦理交接等法律手續，簽訂企業(yè)兼并協(xié)議之后，并購雙方就要依據協(xié)議中的約定，履行兼并協(xié)議，辦理各種交接手續，主要包括以產(chǎn)權交接、財務(wù)交接、管理權交接、變更登記、發(fā)布公告等事宜。

△上市公司要約收購基本流程

(三)國內企業(yè)并購國外企業(yè)基本流程

1、尋找并購標的，確立并購意向。并購雙方談判及確定并購意向。2、聘請顧問(wèn)，制定并購計劃。境內企業(yè)聘請顧問(wèn)對境外企業(yè)進(jìn)行盡職調查。3、雙方簽訂協(xié)議。并購雙方談判確定外資并購合同協(xié)議文。4、上報商務(wù)部。境內公司報商務(wù)部審批。5、商務(wù)部審核、批準。商務(wù)部30日內審核，符合者辦法有加注“外國投資者以股權并購境內公司，自營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)之日6個(gè)月內有效”的批準證書(shū)。6、獲取營(yíng)業(yè)執照和外匯登記證。登記機關(guān)、外匯管理機關(guān)審核，分別頒發(fā)加注“自頒發(fā)日起8個(gè)月內有效”得外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執照和外匯登記證。7、外匯管理局申請。領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照6個(gè)月內，境內公司向商務(wù)部、外匯管理機關(guān)申請辦理境外投資開(kāi)辦企業(yè)核準、登記手續。8、商務(wù)部核準。商務(wù)部核準，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準證書(shū)，并換發(fā)無(wú)加注的外商投資企業(yè)批準證書(shū)。9、機關(guān)登記。30日內，向登記機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無(wú)加注的外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執照、外匯登記證。10、申請股權變更。向稅務(wù)機關(guān)申請股權變更手續。11、完成股權變更。境內、外公司6個(gè)月內完成股權變更手續，完成股權并購。

(四)國外企業(yè)并購國內企業(yè)基本流程

1、尋找并購標的，確立并購意向。并購雙方談判及確定并購意向2、聘請顧問(wèn)，制定并購計劃。境內企業(yè)聘請顧問(wèn)對境外企業(yè)進(jìn)行盡職調查。3、雙方簽訂協(xié)議。并購雙方談判確定外資并購合同協(xié)議文。4、完成外資并購審批1)報送的資料2)審批機關(guān)的確定3)完成工商變更登記手續5、繳納外資并購資金6、辦理后續登記手續。股權并購設立的外商投資企業(yè)，應在收到企業(yè)營(yíng)業(yè)執照之日起30日內，到稅務(wù)、海關(guān)、外匯管理等部門(mén)辦理登記手續。

二、企業(yè)并購中常見(jiàn)的九大問(wèn)題

公司并購包括股權并購和資產(chǎn)并購。公司并購一般是指收購方收購目標公司50%以上股權的收購行為，低于50%的收購行為只能算是股權轉讓?zhuān)�不能算是嚴格意義上的公司收購。資產(chǎn)收購因為稅負等原因，一般最終還要采取股權收購的方式，下面以國內的股權收購為主，兼談其他收購，本方主要股權收購中的疑難問(wèn)題。

(一)人力資源問(wèn)題企業(yè)并購必然涉及到企業(yè)職工安置和權益保護問(wèn)題，與職工切身利益密切相關(guān)，如不能合理妥善地解決，不但不能保證并購活動(dòng)的順利進(jìn)行，而且還會(huì )對社會(huì )造成極大壓力、影響社會(huì )穩定。因此，有學(xué)者認為目前對“被并購企業(yè)職工安置是企業(yè)并購發(fā)展的最大障礙”。

企業(yè)并購中職工安置的基本途徑和方式：

1、繼續留用原企業(yè)職工，重續勞動(dòng)合同關(guān)系通常情況下，在企業(yè)并購時(shí)，并購雙方約定在并購后留用原企業(yè)職工，并依法重新簽訂或變更勞動(dòng)合同。如果被并購的企業(yè)為國有企業(yè)，并購后屬于非國有控股，企業(yè)應按相關(guān)規定向職工支付經(jīng)濟補償金。

2、經(jīng)濟性裁員，解除勞動(dòng)關(guān)系、支付經(jīng)濟補償金對于企業(yè)并購時(shí)所出現的富余人員，可依法實(shí)施經(jīng)濟性裁員。具體依據有關(guān)法律法規進(jìn)行操作，并向解除勞動(dòng)合同的職工依法支付補償金。

3、鼓勵創(chuàng )業(yè)性再就業(yè)鼓勵創(chuàng )業(yè)性就業(yè)，如本人要求從事其他合法的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以申請辦理給予一定時(shí)間的創(chuàng )業(yè)期，其間工齡照算，不計入待崗時(shí)間，并享受有關(guān)保險待遇，從而減輕企業(yè)的壓力。創(chuàng )業(yè)性就業(yè)政策給予創(chuàng )業(yè)者一定的過(guò)渡期，期滿(mǎn)后可以辦理待交流重新上崗或辦理辭職、調動(dòng)手續。

4、國有企業(yè)職工的內部退養這是指未達到國家法定退休年齡的未獲得續聘企業(yè)職工，符合內退條件，經(jīng)本人申請，單位同意，暫時(shí)離崗休養，待達到法定退休年齡時(shí)再按有關(guān)規定辦理退休手續的一種管理辦法。內退人員在內退期間應向其發(fā)放內退生活費。

5、其他職工安置模式主要包括：一是由地方組織富余職工進(jìn)行同工種轉移或向外安置就業(yè);二是培訓安置，即為暫時(shí)達不到上崗要求的富余職工設置“培訓崗”，使其在一定期限內每月享受社保和基本工資，并為其提供培訓機會(huì )，為再次競爭上崗提供條件;三是開(kāi)發(fā)安置，即興辦第三產(chǎn)業(yè)促進(jìn)其就業(yè)。

(二)債權債務(wù)問(wèn)題對于債權問(wèn)題，目標公司的原股東更為關(guān)注，一般不會(huì )出現問(wèn)題。出現最多的是債務(wù)問(wèn)題。一般情況下，收購方與原股東會(huì )在股權收購協(xié)議中約定：基準日之前的債務(wù)由原股東承擔，基準日之后的債務(wù)由新股東(收購方)承擔。此種約定，實(shí)質(zhì)上是目標公司將自己的債務(wù)轉讓給了原股東或新股東，是一份債務(wù)轉讓協(xié)議。債務(wù)轉讓?zhuān)�需�?jīng)債權人同意。故，此種約定在沒(méi)有債權人同意的情況下，是無(wú)效的。雖然此種約定對外無(wú)效，但在新老股東以及目標公司之間還是有法律約束力的。實(shí)務(wù)中，收購方一般會(huì )采取讓老股東或第三人擔保的方式進(jìn)行約束。

或有債務(wù)，是收購方關(guān)注的另外一個(gè)債務(wù)問(wèn)題。實(shí)務(wù)中有以下幾種處理方式：1、分期支付股權收購款。即，在簽訂股權轉讓合同時(shí)，付一部分;辦理完工商變更登記后，再付一部分;剩余部分作為或有債務(wù)的擔保。2、約定豁免期、豁免額。例如，約定基準日后兩年零六個(gè)月內不出現標的在X萬(wàn)元以下的或有債務(wù)，則原股東即可免責。約定豁免額，以體現收購方的收購誠意;約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時(shí)效，而六個(gè)月是體現一個(gè)過(guò)渡期。3、約定承擔或有債務(wù)的計算公式和計算比例。需要指出的是，原股東承擔的或有債務(wù)，一般是以原股東各自取得的股權收購款為限的。

企業(yè)與員工之間形成的債務(wù)問(wèn)題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實(shí)為借貸，內部債券等等，這些問(wèn)題務(wù)必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導致刑事犯罪的發(fā)生。

(三)土地、房產(chǎn)問(wèn)題公司收購，一般都是收購方看中了目標公司的土地、房產(chǎn)等重大財產(chǎn)，或者是看中了目標公司的許可證、資質(zhì)證等經(jīng)營(yíng)許可手續，否則不會(huì )收購。經(jīng)常會(huì )遇到目標公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負數，但收購方竟愿意出高價(jià)收購的情形，其用意就在于此。通過(guò)股權收購的方式，收購方節省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營(yíng)業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)收購需要支付的巨額稅費，同時(shí)也便于目標公司的順利交接。

土地和房產(chǎn)一般遵循的是“房地一體”的原則，即房產(chǎn)證與土地使用權證登記的是同一人。但實(shí)務(wù)中往往出現“房地分離”的情形。“房地分離”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現狀的方式。

還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。

以上土地均系國有土地，而農村集體建設用地是公司收購中另外一個(gè)棘手的問(wèn)題。根據《土地管理法》第六十三條的規定：“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業(yè)建設;但是，符合土地利用總體規劃并依法取得建設用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權依法發(fā)生轉移的除外”。也就是說(shuō)，除了因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權發(fā)生轉移之外，農村集體建設用地不得對外出租，不得流轉。其原因在于，農村的建設用地系無(wú)償劃撥取得，在沒(méi)有依法征為國有建設用地的情況下，是不能對外流轉獲取收益的。該法第八十五條特別指出：“中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本法;法律另有規定的，從其規定”。但實(shí)踐中，為了節省成本，私營(yíng)生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農村集體建設用地，有的甚至不是建設用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長(cháng)。

租地期限超過(guò)二十年的問(wèn)題，一般采取兩種方式解決。第一種，采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合同，即以“20+20+10”的方式解決。第二種，采取聯(lián)營(yíng)的方式，即農村集體經(jīng)濟組織與目標企業(yè)簽訂聯(lián)營(yíng)合同，目標企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營(yíng)費。第二種方式對于非上市企業(yè)，可以采取，但對于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對土地的使用有嚴格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。

最近幾年，煤炭經(jīng)營(yíng)許可證、藥品經(jīng)營(yíng)許可證、網(wǎng)吧經(jīng)營(yíng)許可證等經(jīng)營(yíng)許可證特別難以獲得審批，而通過(guò)收購股權的方式，順利達到了收購方的預期目的。

(四)股權收購價(jià)格股權收購款的支付價(jià)格，有平價(jià)、低價(jià)、溢價(jià)以及零價(jià)格轉讓。實(shí)務(wù)中，個(gè)別工商登記機關(guān)對股權轉讓價(jià)格不干涉，聽(tīng)憑轉讓雙方的真實(shí)意思。但大多數工商登記機關(guān)均以“注冊資本非經(jīng)法定程序，不得增加或減少”為由，要求平價(jià)轉讓?zhuān)�否則不予辦理變更登記手續。為解決此種難題，實(shí)務(wù)中，一般會(huì )制作兩份股權收購協(xié)議，工商登記機關(guān)一份，股東自己留一份。提交給工商登記機關(guān)的是平價(jià)轉讓?zhuān)�股東自己留的是低價(jià)或溢價(jià)，甚至零價(jià)。不過(guò)，提交給工商登記機關(guān)的協(xié)議上，一般會(huì )寫(xiě)上這樣一句話(huà)，以做好兩份協(xié)議的銜接：“此份股權收購協(xié)議，僅為辦理工商登記所用。在股權收購過(guò)程中，雙方可達成補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議不一致的，以補充協(xié)議為準”，工商登記機關(guān)對此特約條款，一般不作干涉。股東自己留存的股權收購協(xié)議中，也會(huì )在“鑒于條款”中列明：“本股權收購協(xié)議系提交給工商登記機關(guān)的股權收購協(xié)議的補充協(xié)議，兩者不一致的，以本協(xié)議為準”。

上述兩份“陰陽(yáng)”合同的法律效力如何，尚有爭議。筆者認為，對于內資收購來(lái)講，“陰”合同系當事人的真實(shí)意思表示，也未損害第三人的合法權益，盡管不具有對抗第三人的效力，但在當事人之間是有法律約束力的，不應單純以“協(xié)議未經(jīng)備案”而確定其無(wú)效。

對于外資收購來(lái)講，上述“陰”合同系無(wú)效合同。“陰”合同屬于“陽(yáng)”合同的補充協(xié)議，對股權轉讓的價(jià)格進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，違反了《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問(wèn)題的規定(一)》(法釋〔2010〕9號，2010年8月16日起施行)第二條的規定，屬于絕對無(wú)效的條款。該司法解釋第二條規定：“當事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達成的補充協(xié)議對已獲批準的合同不構成重大或實(shí)質(zhì)性變更的，人民法院不應以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由認定該補充協(xié)議未生效。前款規定的重大或實(shí)質(zhì)性變更包括注冊資本、公司類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、股東認繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權轉讓等”。

為防止國有資產(chǎn)的流失，對于外資收購，審批機關(guān)(商務(wù)局)依據《外國投資者并購境內企業(yè)的規定》規定，都會(huì )要求提交目標企業(yè)的資產(chǎn)評估報告、凈資產(chǎn)審計報告、法律意見(jiàn)書(shū)，且經(jīng)“招拍掛”程序，以公允的價(jià)格收購目標企業(yè)，否則不予審批。

(五)外資并購中財務(wù)報表的問(wèn)題中國企業(yè)在海外并購中，可能引發(fā)因東道國奉行不同的會(huì )計準則帶來(lái)的法律風(fēng)險。在不同的會(huì )計準則下，企業(yè)的財務(wù)狀況可能產(chǎn)生很大的差異。目前全球有兩大會(huì )計準則：《國際財務(wù)報告準則》(International Financial Reporting Standard， IFRS)(其中含《國際會(huì )計準則》，International Accounting Standard， IAS)和《美國公認會(huì )計原則》(US GAAP)。

基于這兩大會(huì )計準則，當前世界各國和地區采用的財務(wù)報告準則大致可以分為三類(lèi)：第一類(lèi)：奉行與IFRS《國際財務(wù)報告準則》完全一致的會(huì )計準則。這類(lèi)國家和地區會(huì )根據《國際財務(wù)報告準則》的變化相應改變本國或地區的會(huì )計準則，如英國、香港、新加坡等。第二類(lèi)：《美國會(huì )計準則》長(cháng)期以來(lái)也被一些國家廣泛采用。US GAAP由美國會(huì )計準則委員會(huì )(FASB)制定，從上個(gè)世紀50年代開(kāi)始經(jīng)過(guò)了60多年的發(fā)展和完善，US GAAP可以算是一個(gè)國際上最為復雜的會(huì )計準則系統。第三類(lèi)：具有自己獨立的會(huì )計準則，諸如中國、韓國和日本等。

值得注意的是，中國會(huì )計準則China Accounting Standards(CAS)，同時(shí)參考了IFRS、主要國家的US GAAP，并保留了自身情況綜合制定的一個(gè)準則，但總體還是朝趨同方向發(fā)展，鑒于英國曾經(jīng)的影響力和一直以來(lái)的推廣，目前已有 100 多個(gè)國家或地區不同程度采用了國際財務(wù)報告準則(IFRS)或與之趨同。

對于準備到海外并購的中國企業(yè)而言，首先要確定被收購企業(yè)財務(wù)報告所采用的準則，然后再進(jìn)行深入的分析，以排除由于準則不同所產(chǎn)生的干擾。從事海外并購的中國企業(yè)要注意防范會(huì )計準則的差異風(fēng)險和相關(guān)財稅風(fēng)險。

(六)外資并購中注冊資本的計算問(wèn)題關(guān)于注冊資本，在資產(chǎn)并購的情形下，確定注冊資本較簡(jiǎn)單，與所有新設外商投資企業(yè)一樣，該并購后新設外商投資企業(yè)的所有中外投資者的出資總額，即為企業(yè)的注冊資本。

在股權并購的情形下，由于目標公司的法人資格繼續存在，因此注冊資本的確定相對復雜。這里需要區分三種情況：第一種，外國投資者僅購買(mǎi)目標公司原股東的股權，未認購企業(yè)的增資。這時(shí)，目標公司僅僅是股東和企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化，其注冊資本未變化。因此，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本就是其變更登記(由境內公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè))前的注冊資本額;第二種，外國投資者不僅購買(mǎi)目標公司原股東的股權，而且還單獨或與其他投資者一同認購目標公司的增資。雖然股東變更不影響企業(yè)注冊資本額，但由于目標公司還有增資，所以其所有者權益(凈資產(chǎn))會(huì )因該增資部分而增加，所以并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本，應為“原境內公司注冊資本與新增資額之和”，外國投資者與目標公司原其他股東，在目標公司資產(chǎn)評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例;第三種，外國投資者不購買(mǎi)目標公司原股東的股權，僅認購目標企業(yè)的增資。這時(shí)，目標公司同樣會(huì )因該部分增資，導致其注冊資本同步增加。所以，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本亦為“原境內公司注冊資本與增資額之和”。需要指出的是，在境內公司(目標公司)是股份公司的情況下，如果其以高于票面價(jià)值的方式“溢價(jià)”增發(fā)股票，其注冊資本即股本總額應為原公司注冊資本額與增發(fā)股票的票面總值之和。也就是說(shuō)在該情況下，《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》中的“增資額”應為股份公司增發(fā)股票的票面值，而非“溢價(jià)”值。

在外資并購中，注冊資本的計算，直接決定外方能匯入多少增資并購款，故異常重要。

(七)外資并購中的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題在外資并購中，關(guān)聯(lián)關(guān)系披露是《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》中交易雙方的法定義務(wù)。交易雙方的不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的聲明及法律意見(jiàn)書(shū)也是報審批時(shí)的必備文件。在做法律意見(jiàn)書(shū)時(shí)，要做好盡職調查，參照企業(yè)上市的要求，以《公司法》、《企業(yè)會(huì )計準則第36號——關(guān)聯(lián)方披露(2006)》等法律、行政法規等為依據，窮盡所有關(guān)聯(lián)關(guān)系。一般的關(guān)聯(lián)關(guān)系包括：股權、協(xié)議、人事安排等。對法人股東，要窮盡到自然人股東;對自然人股東，要窮盡其三代以?xún)鹊闹毕笛�親、旁系血親以及姻親。同時(shí)，要求收購方、目標公司及股東、董、監、高出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的保證。律師要調查目標公司的全部工商檔案，還需要求收購方提供經(jīng)中國駐外使領(lǐng)館認證的收購方的全部工商注冊檔案。

如果存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，則要披露，并遵守國家的相關(guān)稅收、外匯法規;否則，出具不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的法律意見(jiàn)書(shū)，順利通過(guò)審批。

(八)稅收問(wèn)題公司并購中，主要稅收包括以下幾個(gè)方面：(1)營(yíng)業(yè)稅：《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于股權轉讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的通知》(財稅[2002]191號)規定，“對股權轉讓不征收營(yíng)業(yè)稅”。2009年前后，國家稅務(wù)總局擬對股權轉讓征收營(yíng)業(yè)稅，并要求工商登記機關(guān)配合，但實(shí)務(wù)中，因種種原因，該政策并未實(shí)際執行。(2)所得稅：溢價(jià)，則征收個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅;平價(jià)、低價(jià)以及零資產(chǎn)轉讓?zhuān)�不存在所得稅的�?wèn)題。內資并購的所得稅問(wèn)題一般較好解決，而外資并購比較復雜。特別是外國投資者并購原外國投資者的股權，涉及到外匯的匯出，又可能涉及到國際重復征稅的問(wèn)題，律師應提前策劃好。有的企業(yè)利用“因私用匯”、設計費、雙向抵銷(xiāo)等不法手段規避稅收，逃避外匯監管，應當予以禁止。(3)土地增值稅、契稅。股權收購很好地避開(kāi)了土地增值稅和契稅。

(九)其他問(wèn)題與咨詢(xún)公司的密切配合，協(xié)調好與政府機關(guān)的關(guān)系。公司并購涉及到諸多國家機關(guān)，必須將相關(guān)問(wèn)題提前向相關(guān)國家機關(guān)確認，并得到肯定答復。如有疑問(wèn)，提前解決，否則任何一個(gè)問(wèn)題的突然出現，都可能導致收購的失敗。

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