2019年12月28日，十三屆全國人大常委會(huì )第十五次會(huì )議審議通過(guò)了新修訂的《證券法》，修訂后的《證券法》將于明年3月1日起正式施行。

值得關(guān)注的是，新修訂的《證券法》之第十條，對于“公開(kāi)發(fā)行”的認定情形作出重大修改：“有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：……(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過(guò)200人的，依法實(shí)施員工持股計劃的員工人數不計算在內”。

骨干員工持股計劃及股權激勵是深化國企改革的重要舉措之一，有助于完善國有企業(yè)治理結構，搭建中長(cháng)期產(chǎn)權激勵機制，建立起股東、企業(yè)和員工利益共享機制，充分激發(fā)企業(yè)動(dòng)力活力。

2016年陸續出臺的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開(kāi)展員工持股試點(diǎn)的意見(jiàn)》(國資發(fā)改革[2016]133號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“133號文”)、《國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法》(財資[2016]4號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“4號文”)，即是指導國有企業(yè)開(kāi)展員工持股、股權激勵的綱領(lǐng)性文件，一批國企據此開(kāi)展了相應的試點(diǎn)，并取得了顯著(zhù)成效。

但“133號文”、“4號文”均未對參與持股的員工人數作出明確規定，實(shí)踐中對于員工人數較多的國有企業(yè)，若對關(guān)鍵技術(shù)人員、業(yè)務(wù)骨干和經(jīng)營(yíng)管理人員實(shí)施充分有效激勵，人數往往會(huì )超過(guò)200人。

而按照原《證券法》的口徑，對于員工持股計劃需“穿透計算”股東人數，這就與中國證監會(huì )關(guān)于IPO即“首次公開(kāi)發(fā)行企業(yè)股東不得超過(guò)200人的上限”之規定存在沖突，從而導致實(shí)踐中為了符合證券監管規定，只能大幅壓縮參與持股計劃的人數，導致激勵范圍縮小、激勵效果不足。

針對上述問(wèn)題，中國證監會(huì )在科創(chuàng )板上市規則等領(lǐng)域進(jìn)行了一定的改革嘗試，根據《關(guān)于試點(diǎn)創(chuàng )新企業(yè)實(shí)施員工持股計劃和期權激勵的指引》及《上海證券交易所科創(chuàng )板股票發(fā)行上市審核問(wèn)答(一)》，員工持股計劃符合以下要求之一的，在計算發(fā)行人股東人數時(shí)，合并按一名股東計算：

1、員工持股計劃遵循“閉環(huán)原則”，即員工持股計劃不在公司首次上市時(shí)轉讓股份，并承諾自上市之日起至少36個(gè)月的鎖定期。公司上市前及上市后的鎖定期內，員工所持相關(guān)權益擬轉讓退出的，只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓。鎖定期后，員工所持相關(guān)權益擬轉讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關(guān)協(xié)議的約定處理。

2、員工持股計劃未按照“閉環(huán)原則”運行的，員工持股計劃應由公司員工持有，依法設立、規范運行，且已經(jīng)在基金業(yè)協(xié)會(huì )依法依規備案。

不符合上述要求的，在計算公司股東人數時(shí)，穿透計算持股計劃的權益持有人數。但對于非科創(chuàng )板上市企業(yè)是否參照適用上述規定，證監會(huì )并未明確規定。

本次新修訂的《證券法》，在更高的立法層面對“公開(kāi)發(fā)行”認定標準進(jìn)行了完善，明確規定“依法實(shí)施的員工持股計劃”可以突破“200人股東限制”，在肯定原有改革成果的基礎上將適用范圍擴展至所有依法實(shí)施的員工持股計劃，從而進(jìn)一步掃清國有企業(yè)實(shí)施員工持股股權激勵等產(chǎn)權激勵的制度性障礙，這是鼓勵國有企業(yè)積極開(kāi)展骨干員工持股試點(diǎn)、加速推進(jìn)國企混改的又一項制度紅利。

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