2009年6月19日，經(jīng)國務(wù)院批準，財政部、國務(wù)院國資委、中國證監會(huì )和全國社�；�金會(huì )聯(lián)合頒發(fā)了《境內證券市場(chǎng)轉持部分國有股充實(shí)全國社會(huì )保障基金實(shí)施辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《轉持辦法》(�！掇D持辦法》實(shí)施后，對補充社�；�金、完善社保體系建設起到了積極作用，但由于缺乏操作細則，在《轉持辦法》實(shí)施過(guò)程中也產(chǎn)生了不少認識或理解上的問(wèn)題。本文將根據實(shí)務(wù)案例及操作經(jīng)驗，對國有股轉持有關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析，以期拋磚引玉。

　　一、國有股轉持的基本規定

　　根據《轉持辦法》規定，國有股轉持是指股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市時(shí)，按實(shí)際發(fā)行股份數量的10%，將上市公司部分國有股轉由全國社會(huì )保障基金理事會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)社�；�金會(huì ))持有。股權分置改革新老劃斷后，凡在境內證券市場(chǎng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規定的，均須按首次公開(kāi)發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數量的10%，將股份有限公司部分國有股轉由社�；�金會(huì )持有，國有股東持股數量少于應轉持股份數量的，按實(shí)際持股數量轉持。

　　(一)適用對象

　　在時(shí)間上，針對的是股權分置改革新老劃斷后(2006年5月)上市的含國有股的公司。具體分為二類(lèi)：

　　1、 A類(lèi)：股權分置改革新老劃斷后、《轉持辦法》頒布前，已在境內完成首發(fā)的含國有股的上市公司。根據2009年6月19日(《轉持辦法》頒布同一天)財政部、國資委、證監會(huì )、社�；�金會(huì )2009年第63號公告，截至2009年3月26日，從2006年6月5日首發(fā)的中工國際(002051)起算，共核定該類(lèi)上市公司131家，涉及國有股東826家，應轉持股份約83.94億股,應轉持股份自公告之日起予以?xún)鼋Y。

　　2、B類(lèi)：《轉持辦法》頒布后，在境內首發(fā)上市的含國有股的公司。

　　(二)比例計算

　　按首次公開(kāi)發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數量的10%，將股份有限公司部分國有股轉由社�；�金會(huì )持有，國有股東持股數量少于應轉持股份數量的，按實(shí)際持股數量轉持。

　　(三)例外情形

　　國務(wù)院另有規定的情形，目前只有一個(gè)規定，即2010年10月13日，經(jīng)國務(wù)院批準，財政部、國資委、證監會(huì )、社�；�金會(huì )聯(lián)合頒發(fā)《關(guān)于豁免國有創(chuàng )業(yè)投資機構和國有創(chuàng )業(yè)投資引導基金國有股轉持義務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》，規定符合條件的國有創(chuàng )業(yè)投資機構和國有創(chuàng )業(yè)投資引導基金，投資于未上市中小企業(yè)形成的國有股，經(jīng)財政部審核批準后，可豁免國有股轉持義務(wù)。

　　(四)轉持方式

　　1、A類(lèi)：針對A類(lèi)公司，《轉持辦法》規定由經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構確認的上市前國有股東承擔轉持義務(wù)。經(jīng)確認的國有股東在履行轉持義務(wù)前已發(fā)生股份轉讓的，須按其承擔的轉持義務(wù)以上繳資金等方式替代轉持國有股。

　　2、B類(lèi)：針對B類(lèi)公司，《轉持辦法》規定由經(jīng)國有資產(chǎn)監督管理機構確認的國有股東承擔轉持義務(wù)�；旌纤�有制的國有股東，由該類(lèi)國有股東的國有出資人按其持股比例乘以該類(lèi)國有股東應轉持的權益額，履行轉持義務(wù)。

　　二、A類(lèi)公司涉及轉持的相關(guān)法律問(wèn)題

　　(一)已轉讓股份的如何計算轉持國有股的價(jià)格

　　根據《轉持辦法》規定， A類(lèi)公司的國有股東在履行轉持義務(wù)前已發(fā)生股份轉讓的，須按其承擔的轉持義務(wù)以上繳資金等方式替代轉持國有股。但是，如何計算轉持國有股的價(jià)格，沒(méi)有明確的規定。實(shí)踐中可以有三種算法，一是按IPO時(shí)的發(fā)行價(jià)，二是轉讓股份時(shí)的實(shí)際價(jià)格，三是上繳資金時(shí)的二級市場(chǎng)股價(jià)。

　　三種計算方法中，第三種是以現在價(jià)格倒算，不盡公平;第二種雖然比較理想，但轉讓時(shí)的實(shí)際價(jià)格難以證明，且涉及的家數較多、工作量大，容易產(chǎn)生爭議。因此，個(gè)人認為采用第一種計算方法相對公平、易以操作。

　　(二)凍結股份的相應權利該由誰(shuí)行使

　　1、法律依據

　　最高人民法院“法釋[2001]28號”《關(guān)于凍結、拍賣(mài)上市公司國有股和社會(huì )法人股若干問(wèn)題的規定》第七條明確：“股權凍結的效力及于股權產(chǎn)生的股息以及紅利、紅股等孳息，但股權持有人或者所有權人仍可享有因上市公司增發(fā)、配售新股而產(chǎn)生的權利”。財政部等四部門(mén)2009年第63號公告也明確告知：“如上市公司派發(fā)股票股利、資本公積轉增股本等導致凈資產(chǎn)不變、股份數量增加，國有股東應轉持股份數量相應增加。”

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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