近日，國家發(fā)展和改革委員會(huì )(“發(fā)改委”)正式頒布《企業(yè)境外投資管理辦法》(“11號令”)，以替代2014年4月發(fā)布、同年12月修訂的《境外投資項目核準和備案管理辦法》(“9號令”)。11號令將在2018年3月1日生效。11號令在很大程度上采納了發(fā)改委于2017年11月3日公布的《企業(yè)境外投資管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》的內容。

　　今年11月份，華諾君轉載了《發(fā)改委發(fā)布企業(yè)境外投資管理辦法征求意見(jiàn)稿》

　　相較于2014年的9號令，新規的審核理念更加市場(chǎng)化，審核流程和要求上進(jìn)行了調整和簡(jiǎn)化，總體看將有利于境外投資項目。

　　具體有以下幾方面主要變化：

　　1、審核標準更加市場(chǎng)化

　　舊規中對境外投資項目采取較主觀(guān)的審核標準，在實(shí)踐中不好把握。新規對此進(jìn)行了徹底的調整，對項目審核以不違反我國法律法規、不違反我國產(chǎn)業(yè)政策和對外開(kāi)放政策、不違反我國締結或參加的國際條約或協(xié)定、不損害我國國家利益和國家安全作為審核理念。這一調整更加客觀(guān)清晰，更有利于中國企業(yè)市場(chǎng)化地選擇投資對象，投入到全球性的并購市場(chǎng)競爭中。

　　2、簡(jiǎn)化了部分審核環(huán)節

　　(1)取消了“小路條”

　　新規取消了舊規中3億美元以上境外投資或競標項目的信息報告制度，即俗稱(chēng)的“小路條”制度，簡(jiǎn)化了重大項目的前期審核環(huán)節。這應該是最受市場(chǎng)歡迎的信號之一。境外投資實(shí)踐中，最被境外賣(mài)方困擾和關(guān)心的問(wèn)題就是中方投資者是否已經(jīng)拿到、什么時(shí)候能拿到發(fā)改委的確認函;否則中方是無(wú)法向境外賣(mài)方提交有約束力的報價(jià)或與之簽署有約定力的合同的。取消確認函，無(wú)疑可以大幅提高中方投標者在境外投資競標環(huán)節中的靈活度。

　　(2)發(fā)改委的核準或備案從合同生效條件變?yōu)榻灰捉桓顥l件

　　舊規要求境內企業(yè)在對外簽署具有最終法律約束效力的文件前，應當取得發(fā)改委的核準或備案文件;或在簽署的文件中明確生效條件為取得核準或備案文件。這一要求在實(shí)踐中比較難實(shí)現。境外賣(mài)方很難接受這么詳細的，包括了分手費、保證金和諸多賣(mài)方保護機制的協(xié)議居然不能生效，所以有些項目會(huì )在協(xié)議中約定完成發(fā)改委的核準或備案后再交割，但這樣無(wú)疑又不符合9號令的要求。新規對此進(jìn)行了修改，僅要求中國投資者在項目實(shí)施(即實(shí)際將資金支付至境外賣(mài)方或投入到境外項目)前取得項目核準文件或備案通知書(shū)，反映了實(shí)踐的呼聲。

　　(3)取消地方轉報環(huán)節，鼓勵網(wǎng)上申報

　　新規取消了實(shí)踐中必要性不大但影響審核時(shí)間的地方發(fā)改委轉報環(huán)節，鼓勵網(wǎng)上申報。一些客戶(hù)以前通過(guò)地方轉報國家發(fā)改委時(shí)，盡管地方發(fā)改委非常支持，但在地方仍然會(huì )花費一些時(shí)間。改為直接向國家發(fā)改委申請，確實(shí)更為簡(jiǎn)化、耗時(shí)更少，會(huì )提高中國投資方在境外標的競標程序中的響應速度。

　　(4)減少項目評估時(shí)間

　　新規略微調整了項目評估時(shí)間，大部分項目的審核時(shí)間由40個(gè)工作日縮短為30個(gè)工作日，但在重大項目的審核期酌情延長(cháng)至60個(gè)工作日。

　　3、對非控制境外企業(yè)再投資活動(dòng)的監管放松

　　新規規定：本辦法所稱(chēng)境外投資，是指境內企業(yè)直接或通過(guò)其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權及其他相關(guān)權益的投資活動(dòng)。該條款強調了境外企業(yè)投資是通過(guò)其控制的境外企業(yè)投資，那么如果一家中國公司參股的境外企業(yè)的境外投資和收購，即便中國企業(yè)為此提供了借款或擔保、即便是敏感類(lèi)項目，是否亦不受該規定的監管?如是，此處較舊規，還是一個(gè)不小的放松。

　　4、對開(kāi)展非敏感類(lèi)項目的監管放松

　　按照舊規，只要是境內企業(yè)直接對外進(jìn)行投資或通過(guò)其境外企業(yè)進(jìn)行境外投資但境內企業(yè)為該投資提供了融資或擔保的，非敏感類(lèi)項目都需要向發(fā)改委報備。

　　按照新規，(1)境內企業(yè)直接對外開(kāi)展的非敏感類(lèi)項目，和舊規一樣，需要報國家發(fā)改委(投資主體是中央管理企業(yè)或中方投資額3億美元及以上的)或省級發(fā)改委(投資主體是地方企業(yè)、且中方投資額3億美元以下的)備案;(2)對于境內企業(yè)通過(guò)其控制的境外企業(yè)開(kāi)展中方投資額3億美元及以上非敏感類(lèi)項目，境內企業(yè)僅需在交割前通過(guò)網(wǎng)絡(luò )系統向發(fā)改委提交報告表，而無(wú)需履行報備程序;(3)境內企業(yè)通過(guò)其參股的境外企業(yè)開(kāi)展境外投資或通過(guò)其控制的境外企業(yè)開(kāi)展中方投資額3億美元以下的非敏感類(lèi)項目，不需向發(fā)改委報備或報告。因此，對于非敏感類(lèi)的境外投資項目，發(fā)改委放權于民的力度也還是比較大的。

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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