國有企業(yè)和國有控股企業(yè)一直是我國境外投資和境外并購的主力軍。特別是最近中國化工430億美元收購瑞士Syngenta，成為截至目前中國企業(yè)最大的一起境外并購交易。國企境外并購

　　眾所周知，根據我國境外投資法律法規的規定，境內企業(yè)開(kāi)展境外并購，需要履行以下境內核準、備案或登記手續：(1)發(fā)改委的境外投資項目核準或備案;(2)商務(wù)主管部門(mén)的企業(yè)境外投資核準或備案;(3)通過(guò)銀行辦理的境外直接投資外匯登記;(4)如果涉及跨境擔保融資，外管局關(guān)于跨境擔保的登記和擔保履約后的外債登記;(5)如果是國有和國有控股企業(yè)，國資監管部門(mén)關(guān)于境外投資的審批和備案;(6)如果是上市公司，證監會(huì )關(guān)于上市公司重大資產(chǎn)重組的審核以及有關(guān)的信息披露;(7)如果依照反壟斷法的有關(guān)規定需要進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中申報的，商務(wù)部關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中的審查。

　　2016年6月24日，財政部和國資委共同發(fā)布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監督管理辦法》(以下稱(chēng)“第32號令”)。值此國資監管新規實(shí)施之際，本文試圖對涉及國有企業(yè)和國有控股企業(yè)境外并購的有關(guān)規定進(jìn)行梳理。

　　一、第32號令規范的交易對象

　　第32號令規范的國有資產(chǎn)交易行為包括：(1)企業(yè)產(chǎn)權轉讓?zhuān)郝男谐鲑Y人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為;(2)企業(yè)增資：國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)增加資本的行為;(3)企業(yè)資產(chǎn)轉讓?zhuān)簢�有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉讓行為。上述三類(lèi)交易，需要履行必要的審批、資產(chǎn)評估程序，并且除少數特定情形可以通過(guò)非公開(kāi)協(xié)議方式進(jìn)行外，應通過(guò)產(chǎn)權交易機構公開(kāi)進(jìn)行。

　　顯然，第32號令規范的國有資產(chǎn)交易行為僅限于資產(chǎn)出售行為，不包括購買(mǎi)和以其他方式獲得資產(chǎn)的行為。另外，第32號令第65條規定，“境外國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)在境內投資企業(yè)的資產(chǎn)交易”，比照第32號令執行�？梢�(jiàn)，境外國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)在境外的資產(chǎn)交易，并不適用第32號令。因此，第32號令并不適用于國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)的境外并購。

　　二、國有企業(yè)境外投資規定

　　2012年3月18日，國資委發(fā)布《中央企業(yè)境外投資監督管理暫行辦法》(以下稱(chēng)“第28號令”)，對中央企業(yè)的境外投資進(jìn)行規范。根據第28號令，境外投資是指中央企業(yè)及其各級獨資、控股子企業(yè)(以下稱(chēng)“各級子企業(yè)”)在我國境外以及香港特別行政區、澳門(mén)特別行政區和臺灣地區的固定資產(chǎn)投資、股權投資等投資行為。因此，第28號令適用于中央企業(yè)及其各級子企業(yè)的境外并購。

　　第28號令關(guān)于境外投資的主要規定包括：(1)中央企業(yè)應當根據境外投資規劃編制年度境外投資計劃，并按時(shí)報送國資委;(2)列入中央企業(yè)年度境外投資計劃的主業(yè)重點(diǎn)投資項目，國資委實(shí)行備案;(3)未列入中央企業(yè)年度境外投資計劃，需要追加的主業(yè)重點(diǎn)投資項目，中央企業(yè)應在履行企業(yè)內部投資決策程序后報送國資委備案，對項目有異議的，國資委應當在20個(gè)工作日內向企業(yè)出具書(shū)面意見(jiàn);(4)中央企業(yè)原則上不得在境外從事非主業(yè)投資，有特殊原因確需投資的，應當經(jīng)國資委核準，國資委在20個(gè)工作日內出具書(shū)面意見(jiàn);(5)在重點(diǎn)投資項目實(shí)施過(guò)程中，出現項目?jì)热莅l(fā)生實(shí)質(zhì)改變、投資額重大調整和投資對象股權結構重大變化等重要情況時(shí)，中央企業(yè)應當及時(shí)報告國資委。

　　地方國資委對地方所屬企業(yè)的境外投資出臺與28號令相類(lèi)似的規定。例如，江蘇省國資委于2012年6月18日發(fā)布《省屬企業(yè)境外國有資產(chǎn)監督管理暫行辦法》，其中規定，“省屬企業(yè)及其各級子企業(yè)實(shí)施境外投資(包括設立新企業(yè)、對境外企業(yè)增資、收購境外企業(yè)股權、兼并境外企業(yè)、在境外購建固定資產(chǎn)等)，按照《省屬企業(yè)投資管理若干規定》的管控要求和備案程序履行相關(guān)決策程序”。江蘇省國資委于2008年11月24日發(fā)布的《省屬企業(yè)投資管理若干規定》要求：(1)省屬企業(yè)投資事項應由省屬企業(yè)董事會(huì )會(huì )議(不設董事會(huì )的由總經(jīng)理辦公會(huì )議)集體決策;(2)省屬企業(yè)的各級子企業(yè)在取得省屬企業(yè)對擬投資事項的明確意見(jiàn)后，再按規定通過(guò)其產(chǎn)權代表在子企業(yè)股東會(huì )(或企業(yè)章程規定的其他投資決策機構)會(huì )議上發(fā)表意見(jiàn)行使表決權;(3)省屬企業(yè)或其各級子企業(yè)的境外長(cháng)期股權投資項目，由省屬企業(yè)報省國資委備案，省國資委受理投資項目備案15個(gè)工作日內向省屬企業(yè)反饋備案意見(jiàn)。

　　三、國有企業(yè)境外產(chǎn)權管理規定

　　2011年6月14日，國資委發(fā)布《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權管理暫行辦法》(以下稱(chēng)“第27號令”)，不僅對中央企業(yè)及其各級子企業(yè)以各種形式對境外企業(yè)出資所形成的境外國有產(chǎn)權的管理進(jìn)行規范，并且對中央企業(yè)及其各級子企業(yè)獨資或者控股的境外企業(yè)在境外進(jìn)行的資產(chǎn)交易等行為和中央企業(yè)及其各級子企業(yè)轉讓境外國有產(chǎn)權等行為進(jìn)行了規定。目前，國有及國有控股企業(yè)的境外并購基本上是通過(guò)其獨資或控股的境外企業(yè)進(jìn)行的，因此，第27號令適用于中央企業(yè)及其各級子企業(yè)的境外并購。

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