股權收購要注意存在或可能存在一系列財務(wù)、法律風(fēng)險進(jìn)行防范和規避。因此，在風(fēng)險管理的實(shí)踐中，盡職調查中的法律盡職調查成為公司股權受夠活動(dòng)中最重要的環(huán)節之一。公司股權收購怎么開(kāi)展盡職調查呢?

一、進(jìn)行盡職調查的目的是什么?

法律盡職調查的目的，首先在于發(fā)現風(fēng)險，判斷風(fēng)險的性質(zhì)、程度以及對并購活動(dòng)的影響和后果;對買(mǎi)方和他們的融資者來(lái)說(shuō)，并購本身存在著(zhù)各種各樣的風(fēng)險，諸如，目標公司所在國可能出現的政治風(fēng)險;目標公司過(guò)去財務(wù)帳冊的準確性;并購以后目標公司的主要員工、供應商和顧客是否會(huì )繼續留下來(lái);相關(guān)資產(chǎn)是否具有目標公司賦予的相應價(jià)值;是否存在任何可能導致目標公司運營(yíng)或財務(wù)運作分崩離析的任何義務(wù)。從買(mǎi)方的角度來(lái)說(shuō)，盡職調查就是風(fēng)險管理。

其次，法律盡職調查可以使收購方掌握目標公司的主體資格、資產(chǎn)權屬、債權債務(wù)等重大事項的法律狀態(tài);賣(mài)方通常會(huì )對這些風(fēng)險和義務(wù)有很清楚的了解，而買(mǎi)方則沒(méi)有。因而，買(mǎi)方有必要通過(guò)實(shí)施盡職調查來(lái)補救買(mǎi)賣(mài)雙方在信息獲知上的不平衡。一旦通過(guò)盡職調查明確了存在哪些風(fēng)險和法律問(wèn)題，買(mǎi)賣(mài)雙方便可以就相關(guān)風(fēng)險和義務(wù)應由哪方承擔進(jìn)行談判，同時(shí)買(mǎi)方可以決定在何種條件下繼續進(jìn)行收購活動(dòng)。

第三，法律盡職調查，還可以了解那些情況可能會(huì )給收購方帶來(lái)責任、負擔，以及是否可能予以消除和解決。買(mǎi)方通過(guò)法律盡職調查，盡可能地發(fā)現有關(guān)他們要購買(mǎi)的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續進(jìn)行并購程序的重要事實(shí)。買(mǎi)方需要有一種安全感，他們需要知曉所得到的重要信息能否準確地反映目標公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況。

總之，法律盡職調查的目的就在于使買(mǎi)方盡可能地發(fā)現有關(guān)他們要購買(mǎi)的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續進(jìn)行并購程序的重要事實(shí)，補救買(mǎi)賣(mài)雙方在信息獲知上的不平衡，以及盡可能規避風(fēng)險，實(shí)現并購利益最大化。

二、股權收購怎么進(jìn)行盡職調查?

(一)目標公司的主體資格

1、設立和存續

調查目標：目標公司是否依法設立并合法存續。

調查內容：相關(guān)政府批準文件;營(yíng)業(yè)執照;組織機構代碼證;稅務(wù)登記證;銀行開(kāi)戶(hù)許可證;公司設立的工商登記文件;公司章程;評估報告;驗資報告;年檢情況等。根據當時(shí)有效的法律、法規、規章及其他規范性法律文件進(jìn)行分析，確認設立和存續過(guò)程是否存在障礙(注銷(xiāo)、吊銷(xiāo)、撤銷(xiāo)、責令關(guān)閉、解散等終止情形)、瑕疵(出資方式、出資不及時(shí)、出資不實(shí)、虛假出資、抽逃資金等)、糾紛(權利負擔、權屬爭議、權屬轉移登記手續)或潛在法律風(fēng)險，是否可以或已經(jīng)采取整改、補救措施。

2、歷史沿革

調查目標：目標公司的歷次工商變更登記事項是否合法有效。

調查內容：歷次變更的相關(guān)政府批準文件;營(yíng)業(yè)執照;公司章程;評估報告;驗資報告;審計報告;股權轉讓協(xié)議、交割資料及支付憑證;工商登記文件等。根據當時(shí)有效的法律、法規、規章及其他規范性法律文件進(jìn)行分析，確認歷次變更是否合法有效，是否存在障礙、瑕疵、糾紛或潛在法律風(fēng)險，是否可以或已經(jīng)采取整改、補救措施。

3、股東和實(shí)際控制人

調查目標：目標公司的股東和實(shí)際控制人(追溯至自然人，國有企業(yè)例外)。

調查內容：境內非自然人股東是否有效存續;境外非自然人股東的是否有效存續;境內外的自然人股東是否具有完全民事行為能力和權利能力;股東的人數、住所、資格、條件和出資比例是否符合法律規定等。

4、下屬企業(yè)

調查目標：目標公司的所有下屬企業(yè)的設立、存續、股東和實(shí)際控制人(追溯至自然人，國有企業(yè)例外)。

調查內容：參見(jiàn)設立和存續、歷史沿革、股東和實(shí)際控制人的內容。

(二)目標公司的業(yè)務(wù)情況

1、主營(yíng)業(yè)務(wù)情況

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))的主營(yíng)業(yè)務(wù)是否合法合規，是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策，是否具備持續經(jīng)營(yíng)能力。

調查內容：目標公司(含下屬企業(yè))的商業(yè)模式;業(yè)務(wù)流程;上下游關(guān)系;主營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng)是否已取得相應的行政許可、證書(shū)、批準;已經(jīng)取得的，是否存在被吊銷(xiāo)、撤銷(xiāo)的潛在法律風(fēng)險或者存在到期無(wú)法延續的不利情形，以及是否存在其他可能影響持續經(jīng)營(yíng)的潛在法律風(fēng)險或障礙。

特別說(shuō)明：應在《盡職調查報告》中披露目標公司(含下屬企業(yè))的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)等特許經(jīng)營(yíng)權利情況。

2、重大合同情況

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))的重大經(jīng)營(yíng)性合同是否合法合規、真實(shí)有效，是否存在法律規定的無(wú)效或可被撤銷(xiāo)的情形，是否存在潛在法律風(fēng)險或重大糾紛。

調查內容：目標公司(含下屬企業(yè))與主要供應商(至少前10名)和主要客戶(hù)(至少前10名)簽訂的重大業(yè)務(wù)合同(買(mǎi)賣(mài)合同、投資合同、融資合同、擔保合同、知識產(chǎn)權合同、特許經(jīng)營(yíng)合同等);與重大業(yè)務(wù)合同對應的付款、收款憑證;發(fā)票;海關(guān)出口、進(jìn)口單據;銀行對賬單;倉儲憑證;發(fā)貨、收貨憑證等。

(三)目標公司的環(huán)境保護和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標準

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否符合有關(guān)環(huán)境保護要求，產(chǎn)品是否符合有關(guān)質(zhì)量、技術(shù)監督標準。

調查內容：環(huán)境保護主管部門(mén)出具的環(huán)境保護證明文件、環(huán)境評價(jià)文件(環(huán)境影響報告書(shū)、環(huán)境影響報告表、環(huán)境影響登記表)、排污許可文件;質(zhì)量和技術(shù)標準及相應證書(shū)等。

(四)目標公司的財務(wù)狀況

調查目標：截至審計基準日，目標公司(含下屬企業(yè))的資產(chǎn)負債狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現金流量。

調查內容：直接援用會(huì )計師審計報告中的資產(chǎn)負債表、利潤表、現金流量表，但律師應進(jìn)行相應的核查。

特別說(shuō)明：

1、目標公司自身的財務(wù)報表與目標公司(含下屬企業(yè))的合并財務(wù)報表應分別披露。

2、根據收購目的要求不同，財務(wù)報表的時(shí)間范圍也不相同，如：主板、中小板、創(chuàng )業(yè)板要求最近三個(gè)會(huì )計年度財務(wù)報表;中小企業(yè)私募債券要求最近二個(gè)會(huì )計年度財務(wù)報表;向證券交易所提交正式法律文件時(shí)超過(guò)半個(gè)會(huì )計年度的，還應提交半年期的財務(wù)報表。

3、財務(wù)報表基本知識點(diǎn)

(1)基本勾稽關(guān)系：資產(chǎn)=負債+所有者權益;收入-費用=利潤;現金流入-現金流出=現金凈流量。該三項勾稽關(guān)系分別是資產(chǎn)負債表、利潤表及現金流量表的基本平衡關(guān)系。

(2)資產(chǎn)負債表：反映企業(yè)某一特定日期財務(wù)狀況的會(huì )計報表，反映企業(yè)所擁有的資產(chǎn)、需償還的債務(wù)以及投資者所擁有的凈資產(chǎn)情況，是靜態(tài)的時(shí)點(diǎn)報表。

凈資產(chǎn)=資產(chǎn)-負債=所有者權益(包括實(shí)收資本或股本、資本公積、盈余公積和未分配利潤等)

資產(chǎn)負債率=負債總額/資產(chǎn)總額×100%，一般認為適宜水平為40%-60%。

流動(dòng)比率=流動(dòng)資產(chǎn)/流動(dòng)負債×100%，衡量企業(yè)短期償債能力常用比率，一般標準為200%。

速動(dòng)比率=速動(dòng)資產(chǎn)(流動(dòng)資產(chǎn)-存貨)/流動(dòng)負債×100%，衡量企業(yè)流動(dòng)資產(chǎn)中可立即償債能力，是流動(dòng)比率的補充。

固定資產(chǎn)：企業(yè)使用期限超過(guò)1年的房屋、建筑物、機器、機械、運輸工具及其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設備;價(jià)值在2000元以上且使用期限超過(guò)2年的非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設備。

土地使用權：資產(chǎn)負債表中“非流動(dòng)資產(chǎn)”項下的“無(wú)形資產(chǎn)”欄(一旦自行開(kāi)發(fā)建造廠(chǎng)房，計入“非流動(dòng)資產(chǎn)”項下的“在建工程”;房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)建造對外出售房屋建筑物，計入開(kāi)發(fā)成本)。

在建工程：資產(chǎn)負債表中“非流動(dòng)資產(chǎn)”項下。

(3)利潤表：反映企業(yè)一定期間生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)成果的會(huì )計報表，表明企業(yè)運用所擁有資產(chǎn)的獲利能力，解釋由于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而引起所有者權益增加或減少的原因，是靜態(tài)的時(shí)期報表。

(4)現金流量表：反映企業(yè)一定期間內現金的流入和流出，表明企業(yè)獲得現金及現金等價(jià)物的能力，是動(dòng)態(tài)的時(shí)期報表，是對資產(chǎn)負債表和利潤表的重要補充。

4、資產(chǎn)負債表、利潤表、現金流量表實(shí)例解析(略)。

(五)目標公司的主要資產(chǎn)

調查目標：查驗目標公司(含下屬企業(yè))的主要資產(chǎn)范圍及相應權屬證書(shū)，是否存在辦理權屬證書(shū)實(shí)質(zhì)性法律障礙的情形。

調查內容：房屋、建筑物、機器、機械、運輸工具及其他主要生產(chǎn)設備;在建工程;土地使用權;知識產(chǎn)權(商標、專(zhuān)利、著(zhù)作權、特許經(jīng)營(yíng)權等);權利許可;權利限制與負擔等。

(六)目標公司的重大債權債務(wù)

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))的重大債權債務(wù)情況，重點(diǎn)關(guān)注潛在侵權、對外擔保等或有債務(wù)。

調查內容：對外大額應收、應付的合法有效性;因經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的潛在侵權之債;質(zhì)押、抵押、擔保等或有債務(wù)。

(七)目標公司的稅務(wù)和財政補貼

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))的稅務(wù)申報、繳納以及獲得的財政補貼情況。

調查內容：稅務(wù)登記證;納稅申報表和繳稅記錄;稅種、稅率、稅收優(yōu)惠;原始財務(wù)報告和審計報告;財政補貼等相關(guān)的批準和證明文件。

(八)目標公司的治理結構

調查目標：目標公司的法人治理結構是否合法合規，是否有效運行。

調查內容：目標公司的內部組織結構關(guān)系;職能部門(mén)劃分、相互關(guān)系及運行;歷年和現行有效的公司章程;股東會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )的議事規則及運行;董事、監事、高級管理人員的履職情況等。

特別說(shuō)明：

1、判斷“三會(huì )”及職能部門(mén)的合法有效運行重要依據之一為公司章程，國有企業(yè)或公司還應關(guān)注“職代會(huì )”。

2、高級管理人員范圍：公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會(huì )秘書(shū)和公司章程規定的其他人員(《公司法》第216條)。

3、涉及上市公司董事會(huì )的，還應關(guān)注獨立董事制度。

(九)目標公司的人力資源情況

調查目標：目標公司的勞動(dòng)用工情況及風(fēng)險。

調查內容：職工人數;崗位分布;勞動(dòng)合同簽訂;勞務(wù)派遣;返聘;社會(huì )保險繳納;工傷;工會(huì )(職代會(huì ));競業(yè)限制補償;股權激勵計劃等勞動(dòng)用工及風(fēng)險情況。

(十)目標公司的獨立性

調查目標：目標公司業(yè)務(wù)的獨立性、資產(chǎn)的完整性、人員的獨立性、財務(wù)的獨立性和機構的獨立性。

調查內容：目標公司采購、銷(xiāo)售的業(yè)務(wù)體系;關(guān)聯(lián)方占用資產(chǎn)和資金;股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員的兼職情況;會(huì )計核算體系、財務(wù)管理制度、內控評價(jià)報告;混合經(jīng)營(yíng)、合署辦公等情形。

(十一)目標公司的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))是否存在關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭。

調查內容：是否與關(guān)聯(lián)方的重大關(guān)聯(lián)交易;關(guān)聯(lián)交易的合法、合規、公允情況;是否存在同業(yè)競爭;是否已采取有效措施或承諾以避免同業(yè)競爭等。

特別說(shuō)明：

1、關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定

(1)指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受?chē)�家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。(《公司法》第216條)

(2)該企業(yè)的母公司、子公司、聯(lián)營(yíng)者、合營(yíng)者、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、合營(yíng)企業(yè);與該企業(yè)同受一方控制、共同控制的其他企業(yè);該企業(yè)的主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員、母公司關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員;該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制的其他企業(yè)。(《企業(yè)會(huì )計準則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》財會(huì )[2006]3號)

(3)控制人、控制人控制的組織;關(guān)聯(lián)自然人控制或擔任董監高的組織;5%以上股東;上市公司董監高;控制人的董監高;5%以上股東、董監高的直系親屬(父母、配偶、子女)、主要社會(huì )關(guān)系(兄弟姐妹及其配偶;配偶的兄弟姐妹;岳父母;兒媳女婿親家)、親家;過(guò)去或未來(lái)12個(gè)月存在上述情形之一的。(《上市公司信息披露管理辦法》證監會(huì )令第40號)

2、應注意通過(guò)信托持股、委托持股等方式實(shí)現關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形。

(十二)重大訴訟、仲裁及行政處罰

調查目標：目標公司(含下屬企業(yè))是否存在尚未了結或可預見(jiàn)的重大訴訟、仲裁及行政處罰。

調查內容：訴訟、仲裁、勞動(dòng)仲裁及重大行政處罰的相應法律文件;股東、實(shí)際控制個(gè)、董監高出具承諾函;工商、稅務(wù)、環(huán)保、質(zhì)檢、勞動(dòng)、安監、土地等政府部門(mén)和行業(yè)主管部門(mén)出具的證明等。

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