導語(yǔ)：在訂立股權轉讓協(xié)議時(shí)，應當遵守《公司法》和《合同法》的規定。由于股權轉讓過(guò)程中存在諸多不確定因素，小小的股權轉讓協(xié)議書(shū)可能存在巨大的風(fēng)險，如何識別這些風(fēng)險?本文將介紹股權轉讓協(xié)議應注意的八大事項及三個(gè)易生糾紛點(diǎn)，防患于未然。

 

　　一、簽訂合同的主體在股權轉讓中，出讓股權的主體應當是公司的股東，受讓方可以是原公司的股東，也可以是股東外的第三人。在實(shí)踐中，一些公司股東是以公司名義簽訂的國有股權轉讓合同，這會(huì )造成簽約主體的混淆。另外，如果受讓方是公司，要考慮是否需要經(jīng)過(guò)股東會(huì )決議通過(guò);如果是自然人，則要審查其是否已注冊過(guò)一人有限責任公司。

　　二、股東會(huì )或其他股東的決議或意見(jiàn)股東在對外轉讓股權前要征求其他股東意見(jiàn)，其他股東在同等條件下，放棄優(yōu)先購買(mǎi)權時(shí)，才能向股東外第三人轉讓。同時(shí)，還需注意其它法定前置程序的履行，否則會(huì )出現無(wú)效的法律后果。另外，無(wú)論是開(kāi)股東會(huì )決議還是單個(gè)股東的意見(jiàn)，均要形成書(shū)面材料，以避免其他股東事后反悔，導致糾紛產(chǎn)生。

　　三、對前置審批程序的關(guān)注一些股權轉讓合同還要涉及到主管部門(mén)的批準，如國有股權、或外資企業(yè)股權轉讓等，此時(shí)需要轉讓方提供已經(jīng)走完的審批流程文件，否則簽訂的股權轉讓合同也無(wú)法實(shí)際履行。

　　四、明晰股權結構受讓方應當通過(guò)審閱轉讓股權的股東所在公司的公司章程、營(yíng)業(yè)執照、稅務(wù)登記證、董事會(huì )決議、股東會(huì )決議等必要的文件，對轉讓股權的股東所在公司的股權結構作詳盡了解。

　　五、分析受讓股權所在公司的經(jīng)營(yíng)狀況及財務(wù)狀況1.考察企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況：

　　a、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是否正常;

　　b、核實(shí)企業(yè)的供貨合同或訂單。

　　2.分析企業(yè)財務(wù)狀況

　　要求企業(yè)提供近兩年的審計報告及近期財務(wù)報表，核實(shí)企業(yè)的資產(chǎn)規模、負債情況;核實(shí)企業(yè)所有者權益是如何形成的;判斷企業(yè)的盈利能力、償債能力;

　　3.企業(yè)的納稅情況調查。

　　六、了解所受讓股權的相關(guān)信息，以確定是否存在瑕疵1應注意所受讓的股權是否存在出資不實(shí)的瑕疵，即非貨幣財產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著(zhù)低于認繳出資額。2應注意所受讓的股權是否存在出資不到位(違約)的瑕疵，即股東出資不按時(shí)、足額繳納。3應注意所受讓的股權是否存在股權出質(zhì)的情形。七、股權轉讓協(xié)議應要求合同相對方作出一定的承諾與保證證

　　1受讓方應要求出讓方做出如下承諾與保證：

　　a、保證所與本次轉讓股權有關(guān)的活動(dòng)中所提及的文件完整、真實(shí)、且合法有效;

　　b、保證其轉讓的股權完整，未設定任何擔保、抵押及其他第三方權益;

　　c、保證其主體資格合法，有出讓股權的權利能力與行為能力;

　　d、如股權轉讓合同中涉及土地使用權問(wèn)題，出讓方應當保證所擁有的土地使用權及房屋所有權均系經(jīng)合法方式取得，并合法擁有，不存在拖欠土地使用出讓金等稅費問(wèn)題，且可以被依法自由轉讓;

　　e、出讓方應向受讓方保證除已列舉的債務(wù)外，無(wú)任何其他負債，并就債務(wù)承擔問(wèn)題與受讓方達成相關(guān)協(xié)議;

　　f、保證因涉及股權交割日前的事實(shí)而產(chǎn)生的訴訟或仲裁由出讓方承擔。

　　2出讓方應當要求受讓方作出如下承諾與保證：a、保證其主體資格合法，能獨立承擔受讓股權所產(chǎn)生的合同義務(wù)或法律責任;

　　b、保證按合同約定支付轉讓價(jià)款。

　　八、應及時(shí)辦理工商變更登記手續

　　由于股權轉讓過(guò)程長(cháng)、事項繁雜，很多企業(yè)都沒(méi)有及時(shí)辦理工商變更登記手續，其隱藏的風(fēng)險也是巨大的。在辦完股權轉讓的同時(shí)，必須及時(shí)辦好相應的工商變更登記手續，以防患未然。

 

 

　　三個(gè)易生糾紛點(diǎn)

　　一忽視股權性質(zhì)導致協(xié)議無(wú)效

　　2006年12月26日，某自來(lái)水公司形成董事會(huì )決議，決定將其持有的100萬(wàn)股某銀行的國有法人股，全權委托某水務(wù)公司辦理轉讓事宜。所轉讓的法人股已經(jīng)過(guò)資產(chǎn)評估公司評估并報國資委備案。

　　2007年1月24日，水務(wù)公司以委托人身份與拍賣(mài)公司簽訂委托拍賣(mài)合同，同年2月6日，拍賣(mài)公司對上述股權進(jìn)行了拍賣(mài)，并由某投資公司以最高價(jià)買(mǎi)受。根據拍賣(mài)結果，水務(wù)公司與投資公司簽訂《股權轉讓協(xié)議》。在履行過(guò)程中，雙方發(fā)生爭議，投資公司起訴，要求自來(lái)水公司履行《股權轉讓協(xié)議》，轉讓銀行的100萬(wàn)股國有法人股。

　　[分析]水務(wù)公司取得自來(lái)水公司的授權，代理自來(lái)水公司轉讓訴爭股權，由于訴爭股權的性質(zhì)為國有法人股，屬于企業(yè)國有資產(chǎn)的范疇，應當按照國家法律法規所規定的程序和方式進(jìn)行。企業(yè)未在依法設立的產(chǎn)權交易機構中公開(kāi)進(jìn)行企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓?zhuān)�而是進(jìn)行場(chǎng)外交易的，其交易行為違反公開(kāi)、公平、公正的交易原則，損害社會(huì )公共利益，應依法認定其交易行為無(wú)效，故投資公司的訴訟請求不能支持。

　　[提示]國有資產(chǎn)(包括國有股權)的轉讓?zhuān)瑧�當嚴格按照《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》規定的程序進(jìn)行。該法第五十三條規定國有資產(chǎn)轉讓由履行出資人職責的機構決定;第四十七條規定國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規以及企業(yè)章程規定應當進(jìn)行資產(chǎn)評估的其他情形的，應當按照規定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。本案中，雖然訴爭股權已經(jīng)過(guò)評估且報國資委備案，但按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條第二款規定，除按照國家規定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)�當在依法設立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。規定企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓?xiě)�當進(jìn)場(chǎng)交易的目的，在于通過(guò)嚴格規范的程序保證交易的公開(kāi)、公平、公正，最大限度地防止國有資產(chǎn)流失，避免損害國家利益。本案中的通過(guò)場(chǎng)外拍賣(mài)程序轉讓股權，與上述規定不符，故被認定為無(wú)效。

　　二受讓人主體資格限制導致合同未生效

　　2006年6月10日，美籍華人王先生與中國公民孫先生簽訂《股權轉讓協(xié)議》，由王先生受讓孫先生在北京某貿易公司的50%股權。貿易公司亦召開(kāi)股東會(huì )，形成股東會(huì )決議，同意股東孫先生將其持有的公司50%的股權轉讓給王先生。同時(shí)約定，為簡(jiǎn)化股東變更手續，王先生同意其股份以其兄名義持有。隨后，王先后依約支付股權轉讓款，但貿易公司未在工商部門(mén)變更股東變更，孫先生也沒(méi)有履行股權轉讓協(xié)議中的協(xié)助辦理工商登記的義務(wù)，導致發(fā)生糾紛。

　　[分析]本案名為股權轉讓糾紛，實(shí)際上，王先生作為美籍公民，其購買(mǎi)中國公民孫先生持有的境內公司股權的行為，應當認定為外國投資者并購境內企業(yè)的投資行為，按照我國關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的相關(guān)規定，外國投資者并購境內企業(yè)，應當經(jīng)審批機關(guān)批準。股權轉讓協(xié)議中約定的“為簡(jiǎn)化股東變更手續，王先生同意其股份由其兄的名義持有”，實(shí)質(zhì)是合同當事人雙方共同規避行政審批的行為，屬于無(wú)效約定，此無(wú)效約定致使合同無(wú)法繼續履行，導致合同效力屬于未生效狀態(tài)。

　　[提示]最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問(wèn)題的解釋(一)》第九條規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。本案中的股權轉讓協(xié)議，即為需經(jīng)批準才能生效。而當事人約定的，以王先生之兄的名義持有股份，實(shí)際上是掩蓋外國投資者收購境內企業(yè)的行為，按照《合同法》第五十二條第(三)項，以合法形式掩蓋非法目的的，合同無(wú)效，故本條約定無(wú)效，而當事人在訴訟中均未能辦理批準手續，故王先生要求辦理工商變更登記的請求，不能支持。

　　三未經(jīng)股東會(huì )批準導致協(xié)議未生效

　　2005年10月楊先生到龔先生任法定代表人的北京某科技有限公司工作，被任命為該公司副總經(jīng)理兼總工程師，出于楊先生對公司的貢獻，龔先生在2006年5月24日與其簽訂《股權轉讓協(xié)議》，約定龔先生同意將所持科技公司的股份25萬(wàn)元轉讓給楊先生�！豆蓹噢D讓協(xié)議》簽訂后，楊先生支付股權轉讓款，但科技公司未辦理工商登記變更手續。

　　另查明，科技公司另有股東王先生、陳女士。龔先生出資70萬(wàn)元，占出資總額的70%�？萍脊�司章程關(guān)于股東轉讓出資規定：股東轉讓出資由股東會(huì )討論通過(guò);股東向股東以外的人轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意;不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資，視為同意轉讓。楊先生起訴龔先生要求其履行《股權轉讓協(xié)議》中的義務(wù)。

　　[分析]有限責任公司的股東向非股東轉讓股權的，需經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，且其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購買(mǎi)權。未經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數同意的，股權轉讓協(xié)議未生效。故楊先生的訴訟請求不能支持。

　　[提示]《中華人民共和國公司法》第七十二條第二款規定股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意。股東應就其股權轉讓事項書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復的，視為同意轉讓。同時(shí)該條第三款又規定，經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，協(xié)商確定各自的購買(mǎi)比例;協(xié)商不成的，按照轉讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買(mǎi)權。有限責任公司具有人合性的特點(diǎn)，股東之間具有一定的信任與合作基礎，上述規定，就是維持有限責任公司股東關(guān)系的穩定性，同時(shí)又保障了股東退出的自由。未經(jīng)其他股東過(guò)半數同意的，股東與非股東簽訂的股權轉讓協(xié)議不生效。如果公司章程對股權轉讓作出特殊規定的，依照公司章程的規定。

　　后記在法律適用上，股權轉讓協(xié)議原則上可以適用合同法調整，與一般的商事合同具有相似性，但也應當注意到，股權轉讓涉及到團體的穩定，應當遵守團體法(公司法)上的特殊規定，尤其是程序性規定。在簽訂股權轉讓協(xié)議時(shí)，應當先按照公司法的規定，履行股權轉讓的程序性要求，在協(xié)議的具體權利義務(wù)設置上，可依據合同法的具體規定。

（文章來(lái)源：中國資本聯(lián)盟）

圖片來(lái)源：找項目網(wǎng)

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