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投融并購實(shí)務(wù)
2017-05-16
從法律角度看,所謂購買(mǎi)企業(yè)就是將企業(yè)或公司作為一個(gè)整體來(lái)購買(mǎi)。作為法人,企業(yè)或公司不僅擁有一定法人財產(chǎn),同時(shí)也是多種契約的承擔者,購買(mǎi)企業(yè)不僅是法人財產(chǎn)產(chǎn)權的轉讓?zhuān)彩怯嘘P(guān)契約之權利、責任的轉讓。購買(mǎi)資產(chǎn)一般只包括企業(yè)的固定資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權、專(zhuān)有技術(shù)、經(jīng)營(yíng)許可、營(yíng)銷(xiāo)網(wǎng)點(diǎn)等。
購買(mǎi)財產(chǎn)時(shí),契約的轉讓要經(jīng)過(guò)認真選擇。若收購過(guò)程中,法律評價(jià)認為該企業(yè)在某些合同或契約中處于不利地位,可能會(huì )導致法律糾紛或涉及訴訟,買(mǎi)方就應該選擇購買(mǎi)財產(chǎn)而不是購買(mǎi)企業(yè)。購買(mǎi)財產(chǎn)后重新注冊一家公司即可有效規避與原公司相關(guān)的法律訴訟。
從稅務(wù)角度來(lái)看,購買(mǎi)企業(yè)與購買(mǎi)資產(chǎn)的主要差別在印花稅和所得稅上。若購買(mǎi)企業(yè),原則上可享受原來(lái)的累計虧損,以之沖減利潤,減少現期所得稅支出。在我國,所購買(mǎi)企業(yè)若保留法人地位,則其累計虧損要用以后多年經(jīng)營(yíng)利潤抵補,而不能用收購企業(yè)的利潤抵補,因此,所得稅方面的好處不能在現期實(shí)現。購買(mǎi)企業(yè)和購買(mǎi)資產(chǎn)的印花稅在國外按不同稅率執行,前者很低,一般為價(jià)格的 0.5%,后者則高達 5%~6%。
在我國,兩者均為萬(wàn)分之零點(diǎn)五。將來(lái)企業(yè)或資產(chǎn)的再出售需繳納增值稅,國內外兩者之間區別不大。在我國,企業(yè)資產(chǎn)評估的增值部分在產(chǎn)權轉讓中形成的凈收益或凈損失計入應納稅所得額,征收所得稅。此外,折舊計提基數的變化會(huì )影響稅務(wù),因為購買(mǎi)企業(yè)是按原企業(yè)賬面凈資產(chǎn)核定計提基數;而購買(mǎi)資產(chǎn)則按成交價(jià)格重新核定折舊基數。
從流動(dòng)資產(chǎn)的處置角度看,購買(mǎi)企業(yè)通常要包括流動(dòng)資產(chǎn),如應收賬款、應付賬款、庫存、產(chǎn)成品、原料等。購買(mǎi)資產(chǎn)則不包括流動(dòng)資產(chǎn),由于此部分資產(chǎn)與生產(chǎn)過(guò)程密不可分,因而通常采取買(mǎi)賣(mài)雙方簽訂委托代理協(xié)議,由買(mǎi)方代賣(mài)方處理應收庫存、收取手續費,或以來(lái)料加工方式處理賣(mài)方的原料,收取加工費。
從總體上看,購買(mǎi)企業(yè)通常要涉及很多復雜的財務(wù)、稅務(wù)及法律問(wèn)題,需要投入較多的時(shí)間、費用。購買(mǎi)資產(chǎn)則相對簡(jiǎn)單。我同現階段企業(yè)并購中,兩種購買(mǎi)結構區別較小,許多情況下,買(mǎi)方只看重賣(mài)方的部分資產(chǎn),但卻采用了收購企業(yè)的方式,如上海第一食品商店收購上海帽廠(chǎng)、上海時(shí)裝廠(chǎng);北京東安集團兼并北京手表二廠(chǎng)均是看重目標企業(yè)的廠(chǎng)房、廠(chǎng)址。
2、購買(mǎi)股份
通過(guò)購買(mǎi)股份兼并企業(yè)是發(fā)達商品經(jīng)濟中最常用的方式,買(mǎi)方既可以從股東手中購買(mǎi)股份,亦可通過(guò)購買(mǎi)企業(yè)新發(fā)行的股份來(lái)獲得股權,但兩種購買(mǎi)結構對買(mǎi)方有不同的影響。
首先購買(mǎi)股份可以買(mǎi)控股權,也可以全向收購。而購買(mǎi)新股只能買(mǎi)到控股權而不能全向收購。從買(mǎi)方支付的資金情況看,同樣是收購控股權,通過(guò)購買(mǎi)新股比購買(mǎi)現股東賣(mài)出的股份要多花一倍的錢(qián),且日后公司再發(fā)新股或股東增股(Right Issue),買(mǎi)方還要相應投入,否則股權將被稀釋(Di1ution),可能由此喪失控股權。
但購買(mǎi)新股對買(mǎi)方的益處在于投入的資金落在企業(yè),仍由自己控制和使用,而購買(mǎi)原股份,則買(mǎi)方投入的資金落在股東手中。因此,購買(mǎi)原股東手中的股份易為大股東接受,購買(mǎi)新股則比較受小股東和股市的歡迎。在我國存在以所有者劃分的股權類(lèi)別即國家股,法人股、社會(huì )公眾股、內部職工股等。各類(lèi)股份流通的方式不同,價(jià)格差異也很大,這使結構設計更加復雜,也更為重要。
購買(mǎi)一家上市公司的控股權至少可選擇四種方式:
(1)購買(mǎi)國家股;
(2)購買(mǎi)法人股;
(3)購買(mǎi)社會(huì )公眾股;
(4)幾種股份組合。
四種方式中第三種方式最困難且支付的成本最高。第一種方式所受行政因素影響最大,購買(mǎi)價(jià)格盡管遠遠低于公眾股價(jià)格,但通常不會(huì )低于公司賬面凈資產(chǎn)。第二種方式談判余地最大。談判余地一方面表現在支付價(jià)格上,可能高于亦可能低于公司的每股凈資產(chǎn);另一方面,支付方式可以比較靈活,如支付等價(jià)可以用現金、股票、股權,亦可用實(shí)物資產(chǎn)、土地等;支付時(shí)間可即期亦可分期、延期。
圖片來(lái)源:找項目網(wǎng)